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自2020年春節(jié)前夕至今，新型冠狀病毒肺炎疫情（簡稱“疫情”）頃刻間席卷全國。為堅決打贏這場疫情防控阻擊戰(zhàn)，習總書記及黨中央多次作出批示，全國眾志成城，同舟共濟，上下齊心，共克時艱。由于疫情防控一線地區(qū)面臨不同程度的醫(yī)療物資緊缺的狀況，社會各界愛心匯聚，以各種形式捐贈各類緊缺物資，以緩解一線物資供應(yīng)難題帶來的抗疫壓力。據(jù)中國民商網(wǎng)[1] http://mc.lawyers.org.cn/bc/committee/#_ftn1及中國慈善聯(lián)合會[2] http://mc.lawyers.org.cn/bc/committee/#_ftn2的不完全統(tǒng)計[3] http://mc.lawyers.org.cn/bc/committee/#_ftn3，截至2020年2月3日0時，針對此次疫情防控工作的慈善捐贈共計172.87億元，1521家企業(yè)已累計捐贈168.4億元。其中，大額捐贈1070筆，共計161.67億元（其中未包含部分物資捐贈的折算價值），包括企業(yè)捐贈143.01億元，社會組織捐贈16.39億元，個人捐贈2.27億元。而于這些企業(yè)自身而言，行善亦須合規(guī)，本文旨在簡要分析重大疫情下捐贈行為的合規(guī)性要求，以幫助企業(yè)初步梳理合規(guī)風險，引導企業(yè)合法合規(guī)地奉獻愛心。
一、疫情捐贈行為界定：“公益性捐贈”
日內(nèi)瓦時間1月30日21:00（北京時間1月31日04:00）左右，世界衛(wèi)生組織（“WHO”）召開記者會宣布：新型冠狀病毒疫情（2019-nCoV）被列為“國際關(guān)注的突發(fā)公共衛(wèi)生事件”（Public Health Emergency of International Concern，即PHEIC）。正因這種未知的病毒的出現(xiàn)，WHO才將此次疫情定性為其傳染病應(yīng)急機制中的最高等級。
根據(jù)我國《慈善法》和《公益事業(yè)捐贈法》的規(guī)定，自然人、法人和其他組織以捐贈財產(chǎn)或者提供服務(wù)等方式，自愿救助自然災害、事故災難和公共衛(wèi)生事件等突發(fā)事件造成損害的行為，屬于慈善活動和公益事業(yè)捐贈。因此，不論是《慈善法》中規(guī)定的慈善捐贈行為，還是《公益事業(yè)捐贈法》下用于公益事業(yè)的捐贈，都應(yīng)屬于“公益性捐贈”。
此外，對于公益性捐贈，我國稅收相關(guān)法律法規(guī)給予了捐贈企業(yè)相應(yīng)的稅收優(yōu)惠。若捐贈人存在享受捐贈支出稅前扣除的，應(yīng)當提前與受贈人確認其能否開具由財政部門統(tǒng)一監(jiān)（?。┲频木栀浧睋?jù)，以便進行抵扣享受相應(yīng)稅收優(yōu)惠。
二、疫情捐贈行為的合規(guī)性關(guān)注事項
1.疫情受贈主體
《慈善法》第三十五條規(guī)定：“捐贈人可以通過慈善組織捐贈，也可以直接向受益人捐贈。”《公益事業(yè)捐贈法》第九條同樣允許企業(yè)、個人向醫(yī)院等符合條件的公益性非營利事業(yè)單位直接進行捐贈。此次疫情中，接受捐贈的不僅有湖北省及疫區(qū)地市級別慈善總會、紅十字基金會等組織，還有社區(qū)醫(yī)療機構(gòu)、醫(yī)院等衛(wèi)生計生單位。
但應(yīng)注意，捐贈人應(yīng)向受贈單位直接提供捐贈財產(chǎn)，而不能向其任何內(nèi)部職能部門或個人提供捐贈。捐贈人與慈善組織約定捐贈財產(chǎn)的用途和受益人時，不得指定捐贈人的利害關(guān)系人作為受益人。對企業(yè)內(nèi)部職工、與企業(yè)在經(jīng)營或者財務(wù)方面具有控制與被控制關(guān)系的單位，企業(yè)不得給予捐贈。如果向公益性社會團體分支（代表）機構(gòu)提供捐贈，應(yīng)確認該分支（代表）機構(gòu)已得到社會團體正當授權(quán)。
此外，對于貨幣方式捐贈，原則上捐贈人必須采用銀行轉(zhuǎn)賬方式匯入受贈單位銀行賬戶。受贈人接受捐贈時應(yīng)開具財政部門統(tǒng)一印制并加蓋受贈單位印章的公益事業(yè)捐贈票據(jù)。
2.疫情捐贈目的
《公益事業(yè)捐贈法》第四條規(guī)定，捐贈應(yīng)當是自愿和無償?shù)?，禁止強行灘派或者變相攤派，不得以捐贈為名從事營利活動。中國慈善聯(lián)合會公布的抗擊新冠病毒疫情的捐贈情況簡報公示，此次疫情的捐贈目的多為設(shè)立專項基金。
根據(jù)原國家衛(wèi)計委、國家中醫(yī)藥管理局發(fā)布的《衛(wèi)生計生單位接受公益事業(yè)捐贈管理辦法（試行）》規(guī)定，醫(yī)院屬于衛(wèi)生計生單位，其受贈的目的包括：（1）用于醫(yī)療機構(gòu)患者醫(yī)療救治費用減免；（2）用于公眾健康等公共衛(wèi)生服務(wù)和健康教育；（3）用于衛(wèi)生計生人員培訓和培養(yǎng)；（4）用于衛(wèi)生計生領(lǐng)域?qū)W術(shù)活動；（5）用于衛(wèi)生計生領(lǐng)域科學研究；及（6）用于衛(wèi)生計生機構(gòu)公共設(shè)施設(shè)備建設(shè)等。且接受的捐贈不得：（1）涉及商業(yè)營利性活動；（2）涉嫌不正當競爭和商業(yè)賄賂；（3）與本單位采購物品（服務(wù)）掛鉤；（4）附有與捐贈事項相關(guān)的經(jīng)濟利益、知識產(chǎn)權(quán)、科研成果、行業(yè)數(shù)據(jù)及信息等權(quán)利和主張；（5）附帶政治目的及其他意識形態(tài)傾向及其他不符合國家法律規(guī)定的捐贈。
3.疫情受贈財產(chǎn)的使用
根據(jù)《慈善法》和《公益事業(yè)捐贈法》的規(guī)定，捐贈人可以與受贈人就捐贈財產(chǎn)的種類、質(zhì)量、數(shù)量和用途等內(nèi)容訂立書面捐贈協(xié)議。捐贈人有權(quán)決定捐贈的數(shù)量、用途和方式。捐贈財產(chǎn)應(yīng)當按照與捐贈人簽訂的《捐贈協(xié)議》、慈善組織公布的募捐方案中規(guī)定的用途使用。捐贈人參與定向募捐的，應(yīng)當按照向捐贈人說明的目的和用途使用捐贈財產(chǎn)。因此，企業(yè)可以在《捐贈協(xié)議》中約定捐贈財產(chǎn)的用途，以實現(xiàn)企業(yè)捐贈的目的。中國慈善聯(lián)合會公布的抗擊新冠病毒疫情的捐贈情況簡報公示，此次疫情的捐贈財產(chǎn)用途均被捐贈企業(yè)分別明確，專門用于疫情防控工作，治愈藥物的篩選、研發(fā)等。
一般情況下，捐贈財產(chǎn)的使用必須尊重捐贈人意愿，嚴格執(zhí)行捐贈協(xié)議，保障受贈財產(chǎn)安全高效使用，且受贈單位還應(yīng)及時主動向捐贈人反饋捐贈財產(chǎn)的使用和管理情況。不過，在重大疫情的情況下，地方政府也有權(quán)在必要時依法調(diào)用應(yīng)急物資。根據(jù)《民政部關(guān)于動員慈善力量依法有序參與新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控工作的公告》（民政部公告第476號），開展相關(guān)慈善和志愿服務(wù)活動的慈善組織、志愿服務(wù)組織應(yīng)當配合湖北省、武漢市等地新型冠狀病毒感染的肺炎防控指揮部的安排。慈善組織為湖北省武漢市疫情防控工作募集的款物，由湖北省紅十字會、湖北省慈善總會、湖北省青少年發(fā)展基金會、武漢市慈善總會、武漢市紅十字會接收，除定向捐贈外，原則上服從湖北省、武漢市等地新型冠狀病毒感染的肺炎防控指揮部的統(tǒng)一調(diào)配。
4.疫情捐贈實物財產(chǎn)的質(zhì)量把控
在本次疫情中，大部分企業(yè)以貨幣形式捐款，也有一些企業(yè)捐贈抗疫物資或居民生活物資，以緩解一線抗疫物資缺少的燃眉之急。根據(jù)《慈善法》的第三十六條規(guī)定，捐贈財產(chǎn)可以是貨幣、實物、房屋等有形財產(chǎn)，也可以是有價證券、股權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)等無形財產(chǎn)。但需要注意的是，企業(yè)應(yīng)當嚴格把控捐贈實物財產(chǎn)的質(zhì)量，捐贈的物資都應(yīng)符合安全、衛(wèi)生、環(huán)保等標準。如果是本企業(yè)生產(chǎn)的產(chǎn)品，還應(yīng)當依法承擔產(chǎn)品質(zhì)量責任和義務(wù)。
5.疫情捐贈的實際履行承諾
企業(yè)應(yīng)當慎重對待捐贈承諾。捐贈人應(yīng)當依法履行捐贈協(xié)議，按照捐贈協(xié)議約定的期限和方式將捐贈財產(chǎn)轉(zhuǎn)移給受贈人。根據(jù)《慈善法》第四十一條，在下列情形下企業(yè)應(yīng)當強制履行交付捐贈財產(chǎn)的義務(wù)：
（1）捐贈人通過廣播、電視、報刊、互聯(lián)網(wǎng)等媒體公開承諾捐贈。捐贈人通過相關(guān)媒體公開承諾捐贈，社會對此已經(jīng)知曉，對社會的正面效應(yīng)也已形成。如果允許捐贈人出爾反爾隨便撤銷承諾，會對社會形成較大的負面影響，影響社會誠信觀念的樹立和誠信文化的形成，影響社會慈善活動正常進行以及慈善文化的健康發(fā)展。
（2）捐贈財產(chǎn)用于扶貧、濟困、扶老、救孤、恤病、助殘、優(yōu)撫，救助自然災害、事故災難和公共衛(wèi)生事件等突發(fā)事件造成的損害，并簽訂書面捐贈協(xié)議的。合同法第一百八十六條也有類似規(guī)定，盡管普通的贈與合同在贈與財產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移前可以任意撤銷，但具有救災、扶貧等社會公益、道德義務(wù)性質(zhì)的贈與合同不得撤銷。
當然，若捐贈人公開承諾捐贈或者簽訂書面捐贈協(xié)議后經(jīng)濟狀況顯著惡化，嚴重影響其生產(chǎn)經(jīng)營或者家庭生活的，經(jīng)向公開承諾捐贈地或者書面捐贈協(xié)議簽訂地的民政部門報告并向社會公開說明情況后，可以不再履行捐贈義務(wù)。
6.央企及上市企業(yè)對外捐贈應(yīng)履行內(nèi)部管理程序
《財政部關(guān)于加強企業(yè)對外捐贈財務(wù)管理的通知》（財企[2003]95號）規(guī)定，對于重大的對外捐贈事項，國有及國有控股企業(yè)應(yīng)當提交職工代表大會審議，上報國有資本持有單位備案后實施；公司制企業(yè)應(yīng)當按照《中華人民共和國公司法》以及公司章程等有關(guān)規(guī)定提交董事會或股東會決議后執(zhí)行。
在本次疫情中，中央企業(yè)表現(xiàn)突出。截止2月3日，78家中央企 https://money.163.com/keywords/5/2/592e4f01/1.html業(yè)捐款捐物總額達32.25億元，占全國捐贈額的19.2%，其中現(xiàn)金23.06億元、物資折價9.18億元。根據(jù)《國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會關(guān)于加強中央企業(yè)對外捐贈管理有關(guān)事項的通知》（國資發(fā)評價[2009]317號），國資委對中央企業(yè)對外捐贈事項實行備案管理制度。中央企業(yè)捐贈行為實際發(fā)生時捐贈項目超過以下標準的，應(yīng)當報國資委備案同意后實施：凈資產(chǎn)（指集團上年末合并凈資產(chǎn)，下同）小于100億元的企業(yè)，捐贈項目超過100萬元的；凈資產(chǎn)在100億元至500億元的企業(yè)，捐贈項目超過500萬元的；凈資產(chǎn)大于500億元的企業(yè)，捐贈項目超過1000萬元的。
此外，上市公司在特定情況下還應(yīng)履行信息披露義務(wù)。根據(jù)上海和深圳證交所股票上市規(guī)則，當上市公司單次的捐贈金額或近12個月內(nèi)的累計捐贈金額達到公司總資產(chǎn)的10%，或者達到凈資產(chǎn)10%且金額超過1000萬元時，上市公司就應(yīng)當立即披露。
災難無情，人間有愛。抗擊疫情需要眾志成城，相信在黨和中央的領(lǐng)導下、全國人民和各企業(yè)的齊心協(xié)力下，本次疫情阻擊戰(zhàn)定能吹響勝利的號角。
[1] http://mc.lawyers.org.cn/bc/committee/#_ftnref1 http://www.ce-china.cn/
[2] http://mc.lawyers.org.cn/bc/committee/#_ftnref2 http://www.charityalliance.org.cn/news/13285.jhtml
[3] http://mc.lawyers.org.cn/bc/committee/#_ftnref3 以上捐贈數(shù)據(jù)均從公開信息監(jiān)測統(tǒng)計所得，仍有大量捐贈尚待披露或通過非公開募捐的形式開展，無法有效獲取或未能及時發(fā)現(xiàn)，僅為不完全統(tǒng)計。
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