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為貫徹落實《國務(wù)院關(guān)于建立完善守信聯(lián)合激勵和失信聯(lián)合懲戒制度加快推進社會誠信建設(shè)的指導意見》精神，進一步懲戒嚴重涉稅違法失信行為，推進社會信用體系建設(shè)，國家稅務(wù)總局制定了《重大稅收違法失信案件信息公布辦法》自2019年1月1日起施行。2019年8月20日，國家發(fā)展改革委辦公廳、國家稅務(wù)總局辦公廳發(fā)布《關(guān)于加強個人所得稅納稅信用建設(shè)的通知》，旨在強化個人所得稅納稅信用協(xié)同共治，促進納稅人依法誠信納稅。
隨著信用信息互聯(lián)互通，配合著“金稅三期”的進一步推進，稅務(wù)機關(guān)的事中事后征管體系逐步完善，納稅人稅務(wù)籌劃的難度日益增加，以前的不規(guī)范的運作導致的爭議也逐步顯現(xiàn)。律師從事稅法業(yè)務(wù)，有必要進一步學習新法規(guī)、綜合稅務(wù)籌劃的技巧以及稅務(wù)爭議解決的方法，以便能夠給客戶提供完善的咨詢服務(wù)。
本次培訓共設(shè)有兩天兩大主題，分別為政策篇以及實務(wù)篇，共計十一場專題講座。
政策篇
第一講：上海律協(xié)稅法業(yè)務(wù)研究委員會主任陸易——“納稅信息建設(shè)與綜合稅務(wù)風險控制”
以公開案例介紹涵蓋經(jīng)濟社會運行方方面面的“黑名單”，以最高院的失信被執(zhí)行人名單和市場監(jiān)督管理局的嚴重違法失信企業(yè)名單為例，以相關(guān)法律法規(guī)和實例為基礎(chǔ)，介紹了名單的適用主體、納入名單的情形、法律后果等情況。
針對稅務(wù)領(lǐng)域的名單導致的企業(yè)家的納稅信用風險，國家稅務(wù)總局制定的《重大稅收違法失信案件信息公布辦法》指出，稅務(wù)機關(guān)向社會公布重大稅收違法失信案件信息，并將信息通報相關(guān)部門，共同實施嚴格監(jiān)管和聯(lián)合懲戒。眾監(jiān)管部門對重大稅收違法失信人聯(lián)合實施高達28項懲戒措施，包括阻止相關(guān)人員（企業(yè)的法定代表人、負有直接責任的財務(wù)負責人）出境，禁止高消費等舉措。
關(guān)于2019年8月20日國家發(fā)展改革委辦公廳、國家稅務(wù)總局辦公廳發(fā)布的《關(guān)于加強個人所得稅納稅信用建設(shè)的通知》，該文件從建立納稅信用管理機制、建立健全納稅信用記錄、建立自然人失信行為認定機制、完善聯(lián)合懲戒并強化組織實施四方面做出了規(guī)定。文件提及稅務(wù)部門與有關(guān)部門合作，建立個人所得稅嚴重失信當事人聯(lián)合懲戒機制，對經(jīng)稅務(wù)部門依法認定，在個人所得稅自行申報、專項附加扣除和享受優(yōu)惠等過程中存在嚴重違法失信行為的納稅人和扣繳義務(wù)人，向全國信用信息共享平臺推送相關(guān)信息并建立信用信息數(shù)據(jù)動態(tài)更新機制，依法依規(guī)實施聯(lián)合懲戒。
在聯(lián)合懲戒背景下，納稅人可能“一處失信、處處受限”。同時，企業(yè)的法定代表人、負責人、責任人等亦可能因違法行為和過錯程度被追究責任。建議納稅人要從及時進行健康體檢、重視涉稅信用管理、關(guān)注整體合規(guī)情況、關(guān)注立法執(zhí)法動態(tài)等多維度防控稅務(wù)風險。
第二講：上海律協(xié)稅法業(yè)務(wù)研究委員會委員劉云剛——“資本市場若干典型稅法問題”
就上市前持股主體的選擇而言，主要從持股還是變現(xiàn)目的出發(fā)，選擇上市前以公司還是以有限合伙形式持股。如果有多重目的，則需要安排多個主體。針對市場上普遍采用的有限合伙持股主體，各地提供了一定的稅收優(yōu)惠，事實上缺乏了稅法依據(jù)。根據(jù)國家規(guī)定，對地方政府和企業(yè)的上述違法行為要堅決依法糾正，即對從事股票轉(zhuǎn)讓的合伙企業(yè)，涉及企業(yè)合伙人的，按查賬征收方式計征企業(yè)所得稅，如涉及個人合伙人的，個人所得稅同時依法征收。市場上存在異地遷址并將公司變更為有限合伙的籌劃方式，因缺乏法律依據(jù)，存在很大風險。針對上市前股改相關(guān)稅法問題，涉及增值稅、土地增值稅、契稅、企業(yè)所得稅、個人所得稅等領(lǐng)域的稅收優(yōu)惠政策的適用和籌劃。針對資本公積轉(zhuǎn)為股本涉稅問題，需要區(qū)分股票溢價、股權(quán)溢價、其他資本公積，進行差別處理，只有股票溢價部分，已經(jīng)明確了免征。針對為消除同業(yè)競爭，剝離非主營業(yè)務(wù)為目的的上市前業(yè)務(wù)合并、分立的稅法問題。因不同的重組方式，有不同的稅法后果，在重組時，必須妥善考慮各類稅種的稅務(wù)影響，比如重組中涉及增值稅、土地增值稅、契稅、企業(yè)所得稅、個人所得稅等多個稅種，需要統(tǒng)籌考慮。特別針對特殊性稅務(wù)處理。不能因為股東是個人，就影響企業(yè)享受特殊性稅務(wù)處理。就上市后重大資產(chǎn)重組的稅法問題，按照轉(zhuǎn)讓方、受讓方、交易標的、交易方式、支付方式的不同，可以采用不同“排列組合”，有不同的稅務(wù)影響，可以靈活采用特殊性稅務(wù)處理等方式進行籌劃。以發(fā)行股份購買資產(chǎn)為例，增值稅的處理為視同銷售（雖然征求意見稿沒有提及），土增稅一般不繳納（除非房地產(chǎn)企業(yè)），契稅實踐中可能針對出資和增資會有不同，企業(yè)所得稅和個人所得稅可以分期繳納。針對上市后資產(chǎn)重組對賭協(xié)議所得稅問題。市場上存在不同的對賭模式，根據(jù)常見安排，補償主體通常為目標公司原股東，被補償主體通常為上市公司或者目標公司，支付方式為股份或者現(xiàn)金，補償方式可以是現(xiàn)金或者股票，對賭方式通常為反向?qū)€。需要注意的是，反向?qū)€是基于商業(yè)目的，但退款卻可能拿不到退稅，對此，可以爭取作為一個交易（即作為合并進行稅務(wù)處理），用實質(zhì)課稅原則爭取退稅。
實務(wù)篇一
第三講：德勤雇主人力資源全球服務(wù)團隊華東區(qū)領(lǐng)導合伙人俞萌—— “聚焦個稅改革和CRS實施對高凈值個人的影響”
針對個稅改革，總體而言，伴隨著個稅改革的深入，對于中低收入人群減稅的同時，中國個人所得稅征管也逐步加強。從今年下半年或者明年開始，合規(guī)問題應(yīng)當進一步重視。個人所得稅領(lǐng)域可能會有很大部分人群需要申報，比如收入分布在不同地區(qū)，收入多樣化的，但用同一個身份信息申報的群體。
關(guān)于下個稅改革對高凈值人士的影響，明確了居民定義和判定標準、調(diào)整納稅申報制度、建立離境稅務(wù)清算機制、多部門協(xié)同責任與信用信息系統(tǒng)建立、引入個人反避稅條款等方面對高凈值人士有重大影響。個稅改革后，稅務(wù)機關(guān)對于個人信息的收集更為完整。
對于外籍人（包括律師們的外籍客戶），判斷是否為中國稅收居民至關(guān)重要。新居民判定標準使得在判斷具有跨境身份的高凈值個人的稅務(wù)居民身份時，需要區(qū)分個人的實際情況，包括在華工作的外籍個人、海外移民后仍頻繁往來中國的個人、取得海外永久居留權(quán)但長時間逗留在中國的個人等。就納稅申報制度而言，新納稅申報規(guī)定對納稅人、扣繳義務(wù)人的相關(guān)義務(wù)進行了明確，包括建立納稅人識別號制度、修訂納稅人的義務(wù)、明確扣繳/納稅申報時限、修訂扣繳義務(wù)人的義務(wù)。就居民納稅人（包括居民個人和非居民個人），要注意如何申報。針對移居境外的注銷中國戶籍的個人，離境清算注銷中國國籍須提前考慮。個稅改革引入個人反避稅條款，包括獨立交易原則、受控外國企業(yè)規(guī)則、一般反避稅規(guī)則情況下，如有商業(yè)安排屬于不具有合理商業(yè)目的的關(guān)聯(lián)方交易、不具有合理商業(yè)目的的離岸架構(gòu)、不具有合理商業(yè)目的特殊商業(yè)安排，中國稅務(wù)機關(guān)有權(quán)按照合理方法進行納稅調(diào)整補征稅款并加收利息。近期個稅領(lǐng)域可能出臺重要的稅收政策，稅改元年高凈值人群要斟酌是否要進行全球申報。
針對CRS實施對高凈值人士的影響,對于海外開戶的中國稅收居民而言，今年銀行和金融機構(gòu)已經(jīng)將相應(yīng)信息交換給中國。如果已經(jīng)完稅的，不用擔心。但如果高凈值人士在海外沒有繳稅，比如用代持模式，則可能要予以關(guān)注，因為理論上稅務(wù)機關(guān)可以用交換的CRS的情報（以及公開信息、舉報等）進行稅務(wù)核查。CRS下，居民身份所在地非常重要，可以考慮將已經(jīng)完稅的地區(qū)作為居民身份所在地，比如把中國作為全球納稅的稅務(wù)居民所在地不一定是不合適的安排。
第四講：上海律協(xié)稅法業(yè)務(wù)研究委員會副主任王樺宇——“‘一帶一路’海外專業(yè)技術(shù)服務(wù)稅收政策優(yōu)化建議——以某中小企業(yè)赴巴基斯坦運維服務(wù)稅務(wù)法律服務(wù)案例的解讀”
以某中小電氣運維服務(wù)商隨同上海某電氣類國企去巴基斯坦提供設(shè)備及運維服務(wù)為例，介紹 “一帶一路 ”海外專業(yè)技術(shù)服務(wù)稅收政策優(yōu)化建議。案例中，該等服務(wù)內(nèi)容包括：相關(guān)設(shè)備供應(yīng)，設(shè)備是與海外公司簽約從海外采購并直接提供至巴基斯坦；該等服務(wù)內(nèi)容包括：運營維護服務(wù)，并通過上海某人力資源服務(wù)類國企在國內(nèi)招聘雇員去往巴基斯坦提供服務(wù)。客戶需求包括：如何和該電氣類國企簽訂服務(wù)協(xié)議，設(shè)備供應(yīng)和運營服務(wù)是否合并訂立還是分開訂立？海外運維服務(wù)主要是人力部分，是否屬于境外提供勞務(wù)，能否享受免稅政策？如何與該電氣類國企溝通，達成“雙贏“的商業(yè)和稅務(wù)條款？
案例中，律師協(xié)助包含幾個方面：編寫巴基斯坦投資及稅收概覽、雙邊稅收協(xié)定概要及客戶赴巴服務(wù)稅務(wù)指引；與該電氣類國企商務(wù)、財務(wù)和稅務(wù)口溝通，分別與境內(nèi)國企訂立設(shè)備供應(yīng)和運營服務(wù)，分別適用相關(guān)稅率，以減低稅收負擔；在財稅〔2016〕36號文（含附件4）和2016年第29號文中跨境勞務(wù)部分規(guī)定不明確情形下，經(jīng)與市局國際處溝通，表示恐難給予免稅等政策，又該電氣類國企采取“稅收利益歸集”原則，未進一步申請免稅備案。
就本案例歸納如下思考點：“一帶一路”“走出去”中小企業(yè)的財稅政策支持；境外勞務(wù)的稅收優(yōu)惠政策的政策目的和技術(shù)調(diào)整；中小企業(yè)“一帶一路”“走出去”的簽約要點；中小企業(yè)隨同國企“走出去”商務(wù)合同特點及實際有效支持；律師在服務(wù)“一帶一路”“走出去”國企、民企及中小企業(yè)的差異性。
第五講：上海律協(xié)稅法業(yè)務(wù)研究委員會委員李林——“商事交易中發(fā)票爭議案例的處理”
發(fā)票是單位和個人在購銷商品、提供或者接受服務(wù)以及從事其他經(jīng)營活動中，開具、收取的收付款憑證，是記錄經(jīng)濟業(yè)務(wù)、進行會計核算的書面證明。從發(fā)票作用角度而言，（發(fā)票是記錄經(jīng)營活動的一種原始證明；發(fā)票是加強財務(wù)會計管理，保護企業(yè)財產(chǎn)安全的重要手段；發(fā)票是稅務(wù)稽查的重要依據(jù)；發(fā)票是維護社會秩序的重要工具，發(fā)票具有證明作用，在一定條件下有合同的性質(zhì)；發(fā)票是交易雙方已經(jīng)付款的憑證；（增值稅專用）發(fā)票是進項稅抵扣憑證和所得稅前扣除憑證。
以一案為例，解釋了違約金是否要繳納增值稅以及開票的問題。關(guān)于此類案子，有三種解決途徑：一是向稅務(wù)機關(guān)舉報，要求收款方開具發(fā)票；二是法院起訴；三是提起未開具發(fā)票的損害賠償之訴。關(guān)于開發(fā)票能否作為訴訟標的，在實踐中存在被法院支持和不被支持的案例，而不被支持的原因，法院認為開票是行政法義務(wù)，律師應(yīng)當注意。所以，相比而言，向稅務(wù)機關(guān)舉報是更為有效的途徑。
針對發(fā)票在商事交易中的證明作用，以一案為例，一審新疆高院認為，發(fā)票只是完稅憑證，不是付款憑證，不能證實付款的事實，也不能證實收取款項的事實。二審最高人民法院認為，發(fā)票應(yīng)為合法的收款收據(jù)，是經(jīng)濟活動中收付款項的憑證。最高院的這一判決目前繼續(xù)還影響地方法院的判決。
針對未開具發(fā)票的損害賠償，以一案為例進行解釋，并提出可以以損害賠償之訴要求開具發(fā)票，賠償范圍可以包括增值稅，還可以包括所得稅（具體損失金額的確定比較復(fù)雜），法院支持的可能性比較高。
最后，針對稅率調(diào)整對進行中交易的影響，以一案為例進行解釋，指出買方可以要求提出訴訟，要求按照調(diào)整后的稅率支付貨款。對此，獲得支持的可能性比較高。
實務(wù)篇二
隨著信用信息互聯(lián)互通，配合著“金稅三期”的進一步推進，稅企爭議越來越多。稅務(wù)法律責任分析以及稅務(wù)爭議解決的需求為律師帶來大量的稅務(wù)法律服務(wù)機會。
第六講：上海律協(xié)稅法業(yè)務(wù)研究委員會委員戴明康——“稅務(wù)行政復(fù)議和解與調(diào)解”
2007年8月1日國務(wù)院頒布并正式實施的《中華人民共和國行政復(fù)議法實施條例》第四十條：“公民、法人或者其他組織對行政機關(guān)行使法律、法規(guī)規(guī)定的自由裁量權(quán)作出的具體行政行為不服申請行政復(fù)議，申請人與被申請人在行政復(fù)議決定作出前自愿達成和解的，應(yīng)當向行政復(fù)議機構(gòu)提交書面和解協(xié)議；和解內(nèi)容不損害社會公共利益和他人合法權(quán)益的，行政復(fù)議機構(gòu)應(yīng)當準許。”2010年4月1日國家稅務(wù)總局發(fā)布《稅務(wù)行政復(fù)議規(guī)則（修訂）》專章增設(shè)了“稅務(wù)行政復(fù)議和調(diào)調(diào)解”。2018年6月國家稅務(wù)總局又出臺《稅務(wù)行政復(fù)議規(guī)則（修訂版）》，該規(guī)則繼續(xù)在第十章專門規(guī)定了“稅務(wù)行政復(fù)議和調(diào)調(diào)解”，稅務(wù)行政復(fù)議規(guī)則將和解與調(diào)解作為解決稅務(wù)行政復(fù)議有效的途徑。據(jù)《國家稅務(wù)總局2017年建設(shè)法治政府情況報告》顯示：2017年，各級稅務(wù)機關(guān)共辦理行政復(fù)議案件1554件，在辦案過程中堅持實質(zhì)化解爭議，積極運用調(diào)解、和解方式，成功解決汽車金融公司、家電企業(yè)系列復(fù)議案等金額較大、影響廣泛的案件。2017年，各級稅務(wù)機關(guān)共辦理行政訴訟案件845件。另據(jù)《國家稅務(wù)總局上海市稅務(wù)局2018年度法治政府建設(shè)情況報告》顯示：全年本市稅務(wù)機關(guān)共收到復(fù)議案件66件，依法受理42件，應(yīng)對行政訴訟一審案件33件。可見，數(shù)據(jù)有所增長，但是比較緩慢。
關(guān)于適用和解調(diào)解的行政復(fù)議行為，《稅務(wù)行政復(fù)議規(guī)則》第86條規(guī)定，由四個事項的行政復(fù)議適用和解調(diào)解。包括：行使自由裁量權(quán)作出的具體行政行為，如行政處罰、核定稅額、確定應(yīng)稅所得率等；行政賠償；行政獎勵；存在其他合理性問題的具體行政行為......。
一、行使自由裁量權(quán)作出的具體行政行為，如行政處罰、核定稅額、確定應(yīng)稅所得率等
稅務(wù)行政處罰裁量權(quán)，是指稅務(wù)機關(guān)根據(jù)法律、法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定，綜合考慮稅收違法行為的事實、性質(zhì)、情節(jié)及社會危害程度，選擇處罰種類和幅度并作出處罰決定的權(quán)力。
比如：《稅收征管法》第63條規(guī)定的對納稅人認定偷稅的，由稅務(wù)機關(guān)追繳其不繳或者少繳的稅款、滯納金，這屬于羈束性具體行政行為，不能在行政復(fù)議中和解調(diào)解。而對“處所偷稅款50%以上5倍以下罰款”的處罰幅度，納稅人認為稅務(wù)機關(guān)存在處罰幅度與過錯情節(jié)不相當，罰款幅度的自由裁量不合理、不適當?shù)模梢栽谛姓?fù)議中和解調(diào)解。
二、行政賠償
稅務(wù)行政賠償是指稅務(wù)機關(guān)及其稅務(wù)人員違法行使行政職權(quán)，侵犯了行政相對人的合法權(quán)益造成損害，依法承擔賠償責任的爭議。稅務(wù)行政賠償?shù)姆秶鸀榍址肛敭a(chǎn)權(quán)等行為，具體包括：違法實施罰款、違法沒收財物、違法對財產(chǎn)采取稅務(wù)行政強制措施、違法征收、征用財產(chǎn)等其他造成財產(chǎn)損害的違法稅務(wù)行政行為。稅務(wù)行政賠償申請的條件：請求人的主體資格必須合法，即必須是直接的賠償請求人或依法承受請求權(quán)的繼承人、其他撫養(yǎng)關(guān)系人、法人或其他組織。屬于行政賠償范圍和受案的稅務(wù)機關(guān)、稅務(wù)行政復(fù)議機關(guān)。
三、行政獎勵
行政獎勵是指稅務(wù)行政主體依照條件和程序，對為國家、社會作出重大貢獻的單位和個人，給予物質(zhì)或精神鼓勵的具體行政行為。
稅務(wù)行政獎勵，主要是申請人的行為是否具有重大貢獻，應(yīng)否獎勵以及獎勵數(shù)額等爭議。如當事人舉報他人偷稅，稅務(wù)機關(guān)經(jīng)查證屬實，給予其獎勵，舉報人認為獎勵金額不當?shù)榷崞鹦姓?fù)議，存在和解與調(diào)解的基礎(chǔ)。
四、存在其他合理性問題的具體行政行為
行政合理性原則，要求稅務(wù)機關(guān)作出的具體行政行為須合法、合理、合情。稅務(wù)行政相對人認為稅務(wù)機關(guān)的具體行政行為存在不合理性方面，可提起行政復(fù)議而適用和解調(diào)解。有觀點認為，這是兜底性的規(guī)定，使得稅務(wù)行政復(fù)議爭議和解調(diào)解的范圍變成寬泛?！渡虾Ｊ卸悇?wù)行政復(fù)議和解調(diào)解實施辦法（2017年11月修訂）》第七條（和解調(diào)解范圍）規(guī)定為“（四）上位法不明確，稅務(wù)機關(guān)主要依據(jù)政策調(diào)整作出決定的案件”。而現(xiàn)行的《稅務(wù)行政復(fù)議規(guī)則》制定的和解調(diào)解是采用有限和解與調(diào)解原則。稅務(wù)行政復(fù)議的和解調(diào)解只適用《稅務(wù)行政復(fù)議規(guī)則》第八十六條規(guī)定的四項具體行政行為，并不意味所有的稅務(wù)行政行為在行政復(fù)議中均適用和解調(diào)解。
對于稅務(wù)行政復(fù)議和解程序內(nèi)容，《上海市稅務(wù)行政復(fù)議和解調(diào)解實施辦法》（上海市國家稅務(wù)局上海市地方稅務(wù)局2017年11月修訂）第八條（和解的提出）規(guī)定：申請人或被申請人在行政復(fù)議機關(guān)作出復(fù)議決定前，對符合本辦法第七條規(guī)定的行政復(fù)議案件，均可提出和解要求。申請人和被申請人達成和解意向后，應(yīng)及時通知行政復(fù)議機關(guān)。行政復(fù)議機關(guān)對符合本辦法第七條規(guī)定的行政復(fù)議案件，可以主動向申請人和被申請人制發(fā)《稅務(wù)行政復(fù)議和解建議書》，征詢和解意向。申請人和被申請人應(yīng)當自收到《稅務(wù)行政復(fù)議和解建議書》之日起三日內(nèi)將和解意向書面或口頭通知行政復(fù)議機關(guān)?？陬^表達和解意向的，行政復(fù)議機關(guān)應(yīng)當記錄在案，并經(jīng)當事人簽字確認。在規(guī)定期限內(nèi)，申請人和被申請人未作回復(fù)的，不影響行政復(fù)議機關(guān)繼續(xù)審理案件。第九條（和解案件的當事人）和解案件的當事人為申請人、作出具體行政行為的本市各級稅務(wù)機關(guān)。作出具體行政行為的稅務(wù)機關(guān)負責人應(yīng)當參與和解談判。（第十條和解協(xié)議）申請人和被申請人達成和解的，雙方應(yīng)簽訂《稅務(wù)行政復(fù)議和解協(xié)議》。和解協(xié)議應(yīng)當載明行政復(fù)議請求、案件基本情況和達成和解的結(jié)果，并且由申請人和被申請人簽字或者蓋章。和解協(xié)議的內(nèi)容不損害國家利益、社會公共利益和他人合法權(quán)益的，行政復(fù)議機關(guān)應(yīng)當準許，和解協(xié)議生效。第十一條和解后復(fù)議的終止：和解協(xié)議生效后，行政復(fù)議機關(guān)依法制作并送達《稅務(wù)行政復(fù)議終止決定書》，行政復(fù)議終止。第十二條（和解后的復(fù)議再申請）達成和解協(xié)議，行政復(fù)議依法終止后，申請人以同一事實和理由再次申請行政復(fù)議的，行政復(fù)議機關(guān)不予受理。但是，申請人提出證據(jù)證明和解協(xié)議違反本辦法第六條規(guī)定（行政復(fù)議的和解、調(diào)解應(yīng)遵循下列原則：合法合理原則、自愿平等原則、公正公平原則、及時便民原則、誠實守信原則）的除外。
關(guān)于稅務(wù)行政復(fù)議調(diào)解的程序，《上海市稅務(wù)行政復(fù)議和解調(diào)解實施辦法》第十三條規(guī)定（調(diào)解的提出）申請人或者被申請人在復(fù)議決定作出前，對符合本辦法第七條規(guī)定的行政復(fù)議案件，可以向行政復(fù)議機關(guān)書面或口頭提出調(diào)解申請?？陬^提出申請的，行政復(fù)議機關(guān)應(yīng)當記錄在案，并經(jīng)當事人簽字確認。行政復(fù)議機關(guān)對符合本辦法第七條規(guī)定的行政復(fù)議案件，可以主動向申請人和被申請人制發(fā)《稅務(wù)行政復(fù)議調(diào)解建議書》，征詢調(diào)解意向。申請人和被申請人應(yīng)當自收到《稅務(wù)行政復(fù)議調(diào)解建議書》之日起三日內(nèi)將調(diào)解意向書面或口頭通知行政復(fù)議機關(guān)?？陬^表達調(diào)解意向的，行政復(fù)議機關(guān)應(yīng)當記錄在案，并經(jīng)當事人簽字確認。在規(guī)定期限內(nèi)，申請人和被申請人未作回復(fù)的，不影響行政復(fù)議機關(guān)繼續(xù)審理案件（第十四條復(fù)議中的調(diào)解）。申請人和被申請人均有調(diào)解意向的，行政復(fù)議機關(guān)應(yīng)當進行調(diào)解。調(diào)解過程中，可以由行政復(fù)議機關(guān)提出調(diào)解方案供雙方當事人協(xié)商參考，也可以由當事人提出調(diào)解方案。對于較為復(fù)雜或者對社會有較大影響的行政復(fù)議案件的調(diào)解，可以采用詢問、聽證等形式進行，也可以邀請專家參加。第十五條（調(diào)解人員的參加與代理）行政復(fù)議調(diào)解由行政復(fù)議機關(guān)指定的案件承辦人員主持。被申請人應(yīng)當委派主要負責人或授權(quán)代理人及其經(jīng)辦人員參加調(diào)解。調(diào)解案件較為復(fù)雜的，被申請人相關(guān)業(yè)務(wù)部門也應(yīng)派員參加。申請人為自然人的，由本人或其委托代理人參加調(diào)解；申請人為法人或者其他組織的，由其法定代表人、負責人或者委托代理人參加調(diào)解。 第十六條（申請回避）申請人或者被申請人認為調(diào)解主持人與本案有直接利害關(guān)系的，可以申請回避?；乇苌暾垼瑧?yīng)當在調(diào)解協(xié)議達成前向行政復(fù)議機關(guān)書面提出，并說明理由。調(diào)解主持人的回避，由行政復(fù)議機構(gòu)負責人決定；行政 復(fù)議機構(gòu)負責人的回避，由行政復(fù)議機關(guān)法定代表人決定。第十七條 （調(diào)解的程序）行政復(fù)議機關(guān)主持調(diào)解應(yīng)當按照下列程序進行： （二）征求申請人和被申請人是否同意進行調(diào)解，取得一致同意后，方可舉行調(diào)解；（二）聽取申請人和被申請人的陳述意見；（三）提出調(diào)解方案；（四）充分溝通協(xié)調(diào)，達成調(diào)解協(xié)議。第十八條（調(diào)解的終止） 有下列情況之一的，復(fù)議調(diào)解應(yīng)當終止：（一）申請人或被申請人在調(diào)解確定的時間內(nèi)無正當理由拒不到場的；（二）申請人或被申請人在調(diào)解過程中要求終止調(diào)解的；（三）行政復(fù)議機關(guān)認為需要終止調(diào)解的其他情形。第十九條 （行政復(fù)議調(diào)解書的制作）經(jīng)行政復(fù)議機關(guān)調(diào)解，申請人和被申請人達成調(diào)解協(xié)議的，由行政復(fù)議機關(guān)制作《稅務(wù)行政復(fù)議調(diào)解書》?！抖悇?wù)行政復(fù)議調(diào)解書》應(yīng)當載明下列內(nèi)容： （一）申請人與被申請人的名稱、法定代表人姓名、職務(wù)等基本情況； （二）申請人申請行政復(fù)議的請求、事實、理由；（三）查明認定的事實和證據(jù)；（四）調(diào)解結(jié)果；（五）其他需要約定或說明的事項； （六）簽名、蓋章及日期。《稅務(wù)行政復(fù)議調(diào)解書》經(jīng)雙方當事人簽字或者蓋章確認，并加蓋行政復(fù)議機關(guān)印章后，即具有法律效力。第二十條 （調(diào)解后復(fù)議的終止）《稅務(wù)行政復(fù)議調(diào)解書》生效后，行政復(fù)議機關(guān)應(yīng)當及時制作《行政復(fù)議終止決定書》，行政復(fù)議終止。
關(guān)于稅務(wù)行政復(fù)議和解、調(diào)解的其他相關(guān)問題：第二十一條 （和解、調(diào)解的期限）行政復(fù)議的和解、調(diào)解應(yīng)當在法定的行政復(fù)議審理期限內(nèi)進行。行政復(fù)議當事人在法定期限內(nèi)無法達成和解、調(diào)解協(xié)議的，行政復(fù)議機關(guān)應(yīng)當依法作出行政復(fù)議決定。第二十二條 （和解、調(diào)解不成的處理）和解、調(diào)解未達成協(xié)議或者《稅務(wù)行政復(fù)議調(diào)解書》生效前一方當事人反悔的，行政復(fù)議機關(guān)應(yīng)當按規(guī)定及時作出行政復(fù)議決定。行政復(fù)議機關(guān)作出行政復(fù)議決定時，不得將在調(diào)解、和解過程中申請人為達成協(xié)議所作出的認可或者承諾作為對其不利的證據(jù)進行采信。第二十三條（和解、調(diào)解協(xié)議的轉(zhuǎn)化禁止）當事人要求按照和解、調(diào)解協(xié)議內(nèi)容制作《稅務(wù)行政復(fù)議決定書》的，行政復(fù)議機關(guān)不予支持。 第二十四條（和解、調(diào)解協(xié)議的執(zhí)行）和解、調(diào)解協(xié)議具有法律效力，雙方應(yīng)按協(xié)議執(zhí)行。涉及原案件的相關(guān)文書不需調(diào)整。被申請人應(yīng)當根據(jù)生效后的協(xié)議，按規(guī)定的程序及時履行相關(guān)事項，退還多征（繳）的稅款（包括滯納金、罰款），依法予以行政賠償，行政補償或者涉稅檢舉獎勵。
關(guān)于完善稅務(wù)行政復(fù)議和解與調(diào)解制度，《稅務(wù)行政復(fù)議規(guī)則》第十章關(guān)于稅務(wù)行政復(fù)議和解調(diào)解的規(guī)定過于原則化、內(nèi)容的要式表述簡單、缺乏和解程序等。
（一）完善稅務(wù)行政復(fù)議和解調(diào)解的適用事項范圍。比如，明確第八十六條（一）項稅務(wù)機關(guān)行使自由裁量權(quán)的具體行政行為究竟有哪些，完善第八十六條（二）（三）項涉及的“行政賠償”、“行政獎勵”事項有那些，明確和完善第八十六條第（四）項“存在其他合理性問題的具體行政行為”范圍等。
（二）完善第三人權(quán)益保護。目前，在《稅務(wù)行政復(fù)議規(guī)則》和解調(diào)解的條款設(shè)計中沒有考慮第三人的參與的程序、實體內(nèi)容的權(quán)益的保護，須完善稅務(wù)行政復(fù)議規(guī)則中關(guān)于第三人在稅務(wù)行政復(fù)議和解與調(diào)解中的地位和其權(quán)益的保護。
（三）完善稅務(wù)行政復(fù)議和解、調(diào)解程序及內(nèi)容。首先，《稅務(wù)行政復(fù)議規(guī)則》只是在第八十七條、第八十八條對和解作了粗略的規(guī)定。未對和解的提出、和解案件當事人、和解協(xié)議、和解后復(fù)議的終止、和解后復(fù)議再申請等和解程序、內(nèi)容作具體而又全面的規(guī)定。其次，《稅務(wù)行政復(fù)議規(guī)則》雖以第八十九條——第九十二條對調(diào)解的程序和內(nèi)容作出相應(yīng)的規(guī)定，但缺乏相應(yīng)的調(diào)解的提出、調(diào)解期限、調(diào)解的回避制度、調(diào)解協(xié)議書的內(nèi)容等方面具體的規(guī)定。由此，如《上海市稅務(wù)行政復(fù)議和解調(diào)解實施辦法》規(guī)定的和解調(diào)解程序性條款，在《稅務(wù)行政復(fù)議規(guī)則》修訂或完善有關(guān)和解調(diào)解程序、內(nèi)容方面的相應(yīng)規(guī)定或另行制定相關(guān)稅務(wù)行政復(fù)議和解調(diào)解實施的規(guī)則，加以規(guī)范。
第七講：上海律協(xié)稅法業(yè)務(wù)研究委員會委員鐘黎峰——跨境投資并購涉稅風險與應(yīng)對探究---以香港為例”
一、設(shè)立香港公司的稅務(wù)目的及并購?fù)顿Y的特殊稅務(wù)處理
在投資并購項目中，須考慮并購時、持有及退出時、以及跨境架構(gòu)所涉及法域（包括稅收協(xié)定網(wǎng)絡(luò)）的稅務(wù)問題。以投資香港公司的稅務(wù)目的為例，香港法律允許海外投資企業(yè)可選擇以不同的商業(yè)形式在香港從事營商活動，如私人有限公司(含股份有限公司)、分公司、代表處、合伙制、獨資制或聯(lián)營公司。香港可以作為spv成為涉稅架構(gòu)中的一部分?；蛘咭韵愀圩鳛榻?jīng)營實體（利得稅低+稅收優(yōu)惠），在香港經(jīng)營甚至上市融資。鐘律師分別以VIE以及”香港-盧森堡“架構(gòu)，做了稅務(wù)分析，并要注意受控外國公司的規(guī)定。針對特殊性稅務(wù)處理，即使在跨境并購中也能適用，但要注意須符合特殊性稅務(wù)處理規(guī)定，包括基本規(guī)定，股權(quán)收購以及股權(quán)支付的比例要求，以及境外并購的額外要求。關(guān)于放管服，特殊性稅務(wù)處理，仍然須在擬完成交易當年的納稅申報時，提交稅務(wù)機關(guān)進行備案。針對，特殊性稅務(wù)處理的稅務(wù)效果，要分別關(guān)注股權(quán)交易、資產(chǎn)交易、企業(yè)合并。
二、香港稅制簡介
香港現(xiàn)行稅制體系屬于分類稅制，主要包括:薪俸稅(Salaries Tax)、利得稅(Profits Tax)、物業(yè)稅(Property Tax)、差餉、地租及地稅 (Rate and Rent)、印花稅(包括額外印花稅)(Stamp Duty and Special Stamp Duty)、博彩稅(Entertainment Tax)、應(yīng)課稅品(商品稅)(Dutiable Commodities)、酒店房租稅(Hotel Accommodation Tax)、商業(yè)登記費(Business Registration Fee)、飛 機 乘 客 離 境 稅(Air Passenger Departure Tax)、車輛首次登記稅(First Registration Tax)。香港以所得稅為主——名義稅率低（16.5%），輔之征收行為稅和財產(chǎn)稅等，沒有流轉(zhuǎn)稅，因此稅負低。更重要的方面，香港實行源泉征稅原則(Territorial Source Concept)。
香港利得稅(Profits Tax)是對在香港經(jīng)營任何行業(yè)、專業(yè)或業(yè)務(wù)的個人和企業(yè)(包括法團、合伙業(yè)務(wù)、受托人或團體)，獲得于香港產(chǎn)生或取得來源于香港的所得所征收的一種稅，一般利得稅稅率16.5%，特惠稅率8.25%。香港利得稅的應(yīng)納稅所得額=會計利潤(損益表的純利或虧損)-非應(yīng)稅/免稅所得+不可扣除項目/支出可扣除項目/免稅額。就香港利得稅而言，是否非境內(nèi)注冊居民企業(yè)并不重要，因為利得稅與是否香港居民企業(yè)關(guān)系不大。
香港的薪俸稅的征收是根據(jù)個人與相關(guān)應(yīng)稅年度內(nèi)的受雇收入計算。以下三種收益，為薪俸稅相關(guān)之應(yīng)稅收入: 收入來源于香港或者香港的職位；收入來源于受雇工作；在香港企業(yè)或公司收取之退休金收入。稅率：一般稅率15%；累進稅率2%-17%。鐘律師分析，如果是高收入人群，通常會選擇一般稅率納稅。就薪俸稅而言：1、對于非香港雇傭合約，但部份服務(wù)是在香港提供的，與該部分服務(wù)有關(guān)的收入則可能繳納香港薪俸稅；2、對于香港雇傭合約，若所有雇傭服務(wù)在一個應(yīng)稅年度內(nèi)都在香港境外地區(qū)履行，該受雇工作的收入則不須要繳交薪俸稅；3、當個人在香港境外地區(qū)履行部份雇傭服務(wù)而獲取收入，而該收入須在當?shù)乩U交并已繳交類似香港薪俸稅的稅款，已繳稅之海外收入部分 便可視為非應(yīng)稅收入，不須繳納薪俸稅。
香港還有其他稅種，包括物業(yè)稅是向在香港擁有土地和建筑物(包括但不僅限于)的擁有人，征收的稅款。以其實際取得的租金收入(包括應(yīng)收及已收收入)作為評稅基礎(chǔ)；稅率15%。差餉是根據(jù)《差餉條例》對物業(yè)單位的擁有人及占用人征收的稅項 ，稅率5%。應(yīng)課稅品是根據(jù)《應(yīng)課稅品條例》的規(guī)定，對酒類、煙草、碳氫油、甲醇 及其他物質(zhì)四類應(yīng)課稅品征稅。印花稅是就文書征收的稅種，其征收對象是對證明交易的文書，并不是有關(guān)交易的本身。任何在香港獨資 (Sole Proprietor)、合伙(Partnership)或以公司(Company)(包括香港和海外成立的公司)形式開展業(yè)務(wù)的經(jīng)營者須于有關(guān) 業(yè)務(wù)開始經(jīng)營起計1個月內(nèi)辦理商業(yè)登記，繳納商業(yè)登記費。對所有在香港道路上首次使用的汽車，征收“汽車首次登記稅”。機場旅客離境稅：每人120港幣。酒店房租稅：目前稅率為0%。
三、投資香港的主要涉稅風險與應(yīng)對
針對涉稅風險，包括：納稅申報風險（稅法淵源差異、會計準則差異：大陸使用cas而香港使用hkfrs）；雙重征稅風險（CFC、非境內(nèi)注冊居民企業(yè)等）風險：CRS、BEPS的影響等。特別針對兩地稅法淵源不同，鐘律師解釋兩地法系不同，稅法淵源不同：香港的主要稅收法律是《稅務(wù)條例》(Inland Revenue Ordinance)及其附例《稅務(wù)規(guī)則》(Inland Revenue Rules)；香港主要依靠普通法(Common Law)和判例法(Case Law)的原則執(zhí)行，以適用案例中法官的判決來明確日后在稅收管理執(zhí)行時適用的原則和范圍。在風險應(yīng)對部分，鐘律師針對不同情況，提供了不同應(yīng)對思路。針對如何應(yīng)對納稅申報風險，鐘律師建議明確來源地、明確應(yīng)稅所得、注意可扣除項目、注意特定可列支費用和成本、了解特別事項。針對應(yīng)對雙重征稅，鐘律師建議，關(guān)注境外所得稅收抵免、關(guān)注境外所得（分紅）稅收抵免、關(guān)注稅收協(xié)定的運用。對于其他投資并購風險，鐘律師建議運用不同的法律形式，進行防控。
第八講：德勤稅務(wù)爭議解決團隊核心成員樊菲總監(jiān)——“稅務(wù)爭議解決的替代性路徑探討”
首先是稅收征收管理環(huán)境變革對企業(yè)的影響。關(guān)于國稅地稅征管體制改革后的征管模式的變化，整體而言，征管模式從“以申報納稅和優(yōu)化服務(wù)為基礎(chǔ)，以計算機網(wǎng)絡(luò)為依托，集中征收，重點稽查，強化管理”至“四個轉(zhuǎn)變，包括事前審核向事中事后監(jiān)管、固定管戶向分類分級管戶、經(jīng)驗管理向大數(shù)據(jù)管理、無差別管理向風險管理。不少納稅人對事前審核向事中事后監(jiān)管的模式產(chǎn)生疑惑，因此造成了不少的稅企溝通問題。針對固定管戶向分類分級管戶，沒有專管員只有聯(lián)絡(luò)員的管理模式，使得納稅人很不適應(yīng)，尤其是在遞交稅務(wù)資料的情況下。關(guān)于納稅人分級的重要性，大數(shù)據(jù)治理的情況下，降級對于納稅人而言，風險很大。就稅收風險管理和預(yù)警角度而言，稅務(wù)局內(nèi)部有風險評估、稽查等環(huán)節(jié)，而風險管理又與納稅人分級相關(guān)。在新的自主遵從、優(yōu)質(zhì)便捷的納稅服務(wù)體系下，納稅人可以自主處理的事項，包括自主進行納稅申報準備、自主進行納稅申報繳稅、自主選擇享受稅收優(yōu)惠、自主選擇稅務(wù)代理、充分獲取涉稅信息等方面。發(fā)票的開具、重大交易的溝通、增值稅期末留抵稅額退稅、稅務(wù)注銷“承諾制”容缺辦理、一類出口企業(yè)優(yōu)先退稅等都跟納稅人的分類管理有關(guān)，即只能提供給納稅信用等級為A級或者B級的企業(yè)。關(guān)于新型稅收征管制度機制下加強重點稅收風險防控的要點，比如，加強對大企業(yè)、高收入高凈值自然人稅收風險管理，定期開展重點行業(yè)、重點事項、重點稅源稅收風險專項分析；再如，加強自然人稅收風險防控，對重點人群、重點項目、重點行業(yè)、重點政策，通過交叉比對自行申報信息、扣繳信息、第三方涉稅信息等，分析個人所得稅、車船稅、車輛購置稅等風險等。
實務(wù)篇三
第九講：上海律協(xié)稅法業(yè)務(wù)研究委員會委員桂維康——“社會保險問題實務(wù)”
一、為什么需要社會保險？
1、在工業(yè)革命之前，人們通過家庭及社群互相扶助的方式抵御衰老、疾病等風險。
2、社會保險作為分散風險的社會管理機制應(yīng)運而生，逐漸被歐洲各國采納。
3、但是，隨著工業(yè)化進程的推進，人們脫離原來的社群，加入到工業(yè)化大生產(chǎn)中。因工業(yè)社會風險的聚集，社群互助化解自然風險的能力，難以與勞動者承受的工業(yè)化風險相匹配。
二、勞動者與用人單位約定不繳社保協(xié)議的效力？
勞動者是否參加社會保險不在其權(quán)利?由處分范圍之內(nèi)，該協(xié)議違反了法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定，屬于無效約定、無效協(xié)議。
三、勞動者與用人單位約定不繳社保，后勞動者又以未繳社保主張經(jīng)濟補償，能否得到支持？
1、2017年4月《北京解答》
“依法繳納社會保險是《勞動法》規(guī)定的用人單位與勞動者的法定義務(wù)，即便是因勞動者要求用?單位不為其繳納社會保險，勞動者按照《勞動合同法》第三十八條的規(guī)定主張經(jīng)濟補償?shù)模詰?yīng)予支持?！?span>
2、上海持與北京同樣觀點，【2016】滬0115行初23號、【2016】滬01行終294號
（1）支持經(jīng)濟補償金的目的不可能是鼓勵勞動者通過舉報用人單位而獲得收益，而是“倒逼”用人單位積極履心繳納社保費的義務(wù)，從而保障社?；鹗罩胶?，保障社保機制正常運行。
（2）社會保險屬于公法的調(diào)整范圍，勞動者和用人單位無權(quán)自由處分
四、社保保險追繳時限問題
1、《勞動保障監(jiān)察條例》第二十條
（1）違反勞動保障法律、法規(guī)或者規(guī)章的行為在2年內(nèi)未被勞動保障行政部門發(fā)現(xiàn)，也未被舉報、投訴的，勞動保障行政部門不再查處。
（2）前款規(guī)定的期限，自違反勞動保障法律、法規(guī)或者規(guī)章的行為發(fā)生之日起計算；違反勞動保障法律、法規(guī)或者規(guī)章的行為有連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)的，自行為終了之日起計算。
2、該規(guī)定源于《行政處罰法》
五、社會保險繳費基數(shù)、社會平均工資
1、為什么是4月份？年初（1月-2月）填個人平均工資，3月底上海市統(tǒng)計局公布上年度平均工資，3月底或4月1日隨之公布社保繳費基數(shù)的上下限。
2、社平工資和社保繳費基數(shù)上下限的關(guān)系（滬勞保綜發(fā)【2006】7號）？
（1）上年平均工資的60%就是社保繳費基數(shù)的下限7132元*60%=4279元
（2）上年平均?資的300%就是社保繳費基數(shù)的上限7132元*300%=21396元
3、個人工資高于或低于社保繳費基數(shù)上下限，什么基數(shù)繳納社保？按上下限。
4、社平工資還有什么用處？
（1）確定社保繳費基數(shù)上下限
（2）交通事故案件喪葬費：上年平均工資6個月
（3）經(jīng)濟補償金上限：不超過3倍平均供資/上海08年不用3倍封頂
（4）經(jīng)濟補償金免稅額：上年平均工資3倍免稅
（5）確定公積金上限
（6）生育津貼領(lǐng)取上限：按上年度單位月平均工資，高于社平工資三倍的，單位補差/職工本人工資高于上年度單位平均工資的，超出部分單位補差
（7）居住證積分和落戶：繳納社?；鶖?shù)與平均工資水平比決定加分值，越高分越高/達到一定倍數(shù)，免除中級職稱要求/落戶要求
（8）病假工資：上海，高于平均工資的可按平均工資
六、2019年社平工資
1、2019年4月1日-4月30日：社平工資，未知（推算是7832）；保繳費基數(shù)上下限：4699-23496元；
2、2019年5月1日起上海發(fā)文降低社保費率（4月30日發(fā)文）
3、2019年5月1日-2020年3月：社平工資，未知（推算是8211）；社保繳費基數(shù)上下限：4927-24633元（4月30日發(fā)問）（非私營和私營加權(quán)計算平均工資，重新核定）
4、2019年6月21日：社平工資，8765元（統(tǒng)計局發(fā)布，人社系統(tǒng)同日發(fā)文）；保繳費基數(shù)上下限：4927-24633元
5、公積金基數(shù)上限：2019年9月：24633
七、外國人要不要繳社保？
1、根據(jù)《在中國境內(nèi)就業(yè)的外國?參加社會保險暫行辦法》：第三條 在中國境內(nèi)依法注冊或者登記的企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體、民辦非企業(yè)單位、基金會、律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所等組織（以下稱用人單位）依法招用的外國人，應(yīng)當依法參加職工基本養(yǎng)老保險、職?基本醫(yī)療保險、工傷保險、失業(yè)保險和生育保險，由用人單位和本?按照規(guī)定繳納社會保險費。
……
第五條 參加社會保險的外國人，符合條件的，依法享受社會保險待遇。
在達到規(guī)定的領(lǐng)取養(yǎng)老?年齡前離境的，其社會保險個人賬戶予以保留，再次來中國就業(yè)的，繳費年限累計計算；經(jīng)本人書面申請終止社會保險關(guān)系的，也可以將其社會保險個人賬戶儲存額一次性支付給本人。
2、規(guī)定例外：中國與他國有雙邊社保互免協(xié)定中國與德國、韓國、丹麥、加拿大、芬蘭、瑞士、荷蘭、西班牙、日本、盧森堡的雙邊社保互免協(xié)定已經(jīng)實施。
（1）五個險種全部免除嗎？不是，只是部分
中日：中國為職工基本養(yǎng)老保險；日本為國民年金（國民年金基金除外）和厚生年金（厚生年金基金除外）。
（2）還需要清楚
免除的前提是已經(jīng)參加了基本養(yǎng)老保險或國民年金、厚生年金。不是自動互免，需要申請并獲批。
3、地方例外：如上海，《上海市人力資源和社會保障局關(guān)于在滬工作的外籍人員、獲得境外永久（長期）居留權(quán)人員和臺灣香港澳門居民參加城鎮(zhèn)職宮社會保險若干問題的通知》（滬人社養(yǎng)發(fā)（2009）28號）：與屬于參加本市城鎮(zhèn)基本養(yǎng)老保險范圍的用人單位建立勞動（聘用）關(guān)系，并按規(guī)定分別辦理了《外國專家證》、《上海市居住證》B證、《外國人就業(yè)證》、《臺港澳人員就業(yè)證》、《定居國外人員在滬就業(yè)核準證》等證件的外籍、獲得境外永久（長期）居留權(quán)、臺、港、澳來滬工作人員，可以按照相關(guān)規(guī)定同時參加本市城鎮(zhèn)職工基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險和工傷保險，并在勞動（聘用）合同中予以約定。
八、外國人、無國籍人的勞動關(guān)系問題
1、取得外國人來華共作許可是認定勞動關(guān)系的前提；
2、取得外國人來華工作許可的外國人（及無國籍人）適用勞動法情況各地不一；
（1）取得外國人工作許可的外國人無需和用人單位約定，可直接適用勞動合同解除條件、經(jīng)濟補償金、賠償金等勞動法標準。
（2）取得外國人工作許可的外國人需要和用人單位進行約定，才能適用勞動合同解除條件、經(jīng)濟補償金、賠償金等勞動法標準。在上海的審判實踐中，約定需為明確的規(guī)定，而不能是籠統(tǒng)的約定。而且在上海的審判實踐中，用人單位與外國人關(guān)于解除條件的約定可以突破勞動法的標準。
九、社?？绲貐^(qū)轉(zhuǎn)移制度
1、《勞動合同法》第四十九條：國家采取措施，建立健全勞動者社會保險關(guān)系跨地區(qū)轉(zhuǎn)移接續(xù)制度。
2、什么是社?？绲貐^(qū)轉(zhuǎn)移制度，鑒于現(xiàn)代社會我們大部分勞動者都離開戶籍地，去外省市就業(yè)，在不同的地方繳納社保，所以建立社保跨地區(qū)轉(zhuǎn)移制度解決流動就業(yè)情況下，社保關(guān)系的轉(zhuǎn)移以及社保待遇領(lǐng)取地問題。
十、退休再任職收入籌劃中的勞動法問題
1、《個人所得稅法》第四條第一款第七項：下列各項個人所得，免征個人所得稅：（七）按照國家統(tǒng)?規(guī)定發(fā)給干部、職工的安家費、退職費、基本養(yǎng)老?或者退休費、離休費、離休生活補助費。
2、國稅函【2008】723號：從原任職單位取得的各類補貼、獎金、實物，不免稅，減除費用扣除標準后，按“工資、薪金所得”應(yīng)稅項目繳納個人所得稅。
3、退休人員再任職取得的收入，在減除按個稅法規(guī)定的費用扣除標準后，按“工資、薪金所得”應(yīng)稅項目繳納個稅。單位是否為離退休人員繳納社會保險費，不再作為離退休人員再任職的界定條件。
4、達到退休年齡未享受養(yǎng)老保險待遇人員稅收籌劃中碰到的問題。
第十講：上海律協(xié)稅法業(yè)務(wù)研究委員會委員王斌——“增值稅專用發(fā)票熱點案例解析”
以陳希平虛開增值稅專用發(fā)票罪一案（[2018]冀01刑再9號）為例，討論增值稅虛開發(fā)票案例（案例走了全部刑事程序，有代表性）。
案件背景：河北省石家莊市裕華區(qū)人民檢察院指控原審被告人陳希平犯虛開增值稅專用發(fā)票罪一案，河北省石家莊市裕華區(qū)人民法院于2012年10月17日作出（2011）裕刑初字第00323號刑事判決，河北省石家莊市裕華區(qū)人民檢察院提出抗訴，石家莊市人民檢察院支持抗訴，河北省石家莊市中級人民法院于2013年5月10日作出（2013）石刑終字第00198號刑事判決。該判決已經(jīng)發(fā)生法律效力。河北省人民檢察院于2014年4月30日作出冀檢刑抗[2014]2號刑事抗訴書，向河北省高級人民法院提出抗訴，河北省高級人民法院于2017年11月15日作出（2017）冀刑再8號刑事裁定：一、撤銷石家莊市中級人民法院（2013）石刑終字第00198號刑事判決和石家莊市裕華區(qū)人民法院（2011）裕刑初字第00323號刑事判決；二、發(fā)回石家莊市裕華區(qū)人民法院重新審判。經(jīng)石家莊市裕華區(qū)人民法院重新審理后，再審被告人陳希平不服，提出上訴。石家莊市中級人民法院審理終結(jié)后，作出終審裁定。
犯罪事實一：2007年4月份，被告人陳希平用其妻子崔某（2009年9月離婚）的身份證在石家莊市工商局注冊了注冊資本為500萬元的石家莊鴻運來煤炭有限公司，經(jīng)營煤炭業(yè)務(wù)。2009年9月28日，石家莊市鴻運來煤炭有限公司為江蘇省新沂市旺達商貿(mào)有限公司虛開編號為：No.00514053-No.00514059的增值稅專用發(fā)票7張，價稅合計800010元，被告人陳希平收到江蘇省新沂市旺達商貿(mào)有限公司人民幣6萬多元。
犯罪事實二：2009-2010年，被告人陳希平組織實際買油人蘆濤、左某、胡某等人，將購油款打入自己經(jīng)營的鴻運來煤炭有限公司在工商銀行的對公賬戶上，然后讓會計李某2以該公司的名義將購油款轉(zhuǎn)賬給中石油或中石化的加油站、油庫，用于購買柴油。蘆濤、左某、胡某等人將柴油拉走后，把購油的進項增值稅專用發(fā)票給鴻運來煤炭有限公司留下，被告人陳希平按增值稅專用發(fā)票票額，每噸給蘆濤、左某等人提取120元。通過上述方式，被告人陳希平從蘆濤、左某等處開增值稅專用發(fā)票290份，價稅共計35507801.90元，稅額共計：5158830.98元，開出銷項增值稅專用發(fā)票約1.76億元并已全部抵扣稅款。
犯罪事實三：被告人陳希平虛假申報人員工資21.23萬元。
與本案件有關(guān)的虛開增值稅發(fā)票罪的相關(guān)法律規(guī)定：
1、《中華人民共和國刑法修正案(八)》(2011年5月1日起實施）
2、《中華人民共和國刑法》（1997年修訂）
3、《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于懲治虛開、偽造和非法出售增值稅專用發(fā)票犯罪的決定》（1995年10月30日實施）
4、最高人民法院印發(fā)《關(guān)于適用＜全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于懲治虛開、偽造和非法出售增值稅專用發(fā)票犯罪的決定＞的若干問題的解釋》的通知（法發(fā)[1996]30號）
5、最高人民法院《關(guān)于虛開增值稅專用發(fā)票定罪量刑標準有關(guān)問題的通知》（法[2018]226號）
6、《最高人民法院關(guān)于審理騙取出口退稅刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》（法釋〔2002〕30號）
7、最高人民檢察院、公安部關(guān)于印發(fā)《最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標準的規(guī)定(二)》的通知（公通字[2010]23號）
8、《國家稅務(wù)總局關(guān)于納稅人虛開增值稅專用發(fā)票征補稅款問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2012年第33號）
關(guān)于陳希平組織他人購買油品，取得發(fā)票、給予提成的行為是否構(gòu)成虛開增值稅發(fā)票罪？具體包括：
1、鴻運來公司與中石油/中石化是否存在經(jīng)營關(guān)系？
2、陳希平的行為是否屬于讓他人為自己虛開增值稅專用發(fā)票？
3、是否造成國有稅款流失？
4、陳希平的主觀目的？
通過案例分析，增值稅專用發(fā)票的開具和使用，必須確?！八牧饕恢隆?，即合同流，發(fā)票流、貨物流/服務(wù)流以及資金流一致。
關(guān)于虛開增值稅專用發(fā)票的犯罪構(gòu)成要件：
客體要件：侵犯國家對增值稅專用發(fā)票的監(jiān)督管理制度，造成國家稅款的大量流失，嚴重地破壞了社會主義經(jīng)濟秩序。
客觀方面：1、沒有貨物購銷或者沒有提供或接受應(yīng)稅勞務(wù)而為他人、為自己、讓他人為自己、介紹他人開具增值稅專用發(fā)票；2、有貨物購銷或者提供或接受了應(yīng)稅勞務(wù)但為他人、為自己、讓他人為自己、介紹他人開具數(shù)量或者金額不實的增值稅專用發(fā)票；3、進行了實際經(jīng)營活動，但讓他人為自己代開增值稅專用發(fā)票。
從具體行為方式看：1、為他人虛開增值稅專用發(fā)票或用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票，指合法擁有增值稅專用發(fā)票或用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票的單位或者個人，明知他人沒有貨物購銷或者沒有提供或接受應(yīng)稅勞務(wù)而為其開具增值稅專用發(fā)票或用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票，或者即使有貨物購銷或者提供了應(yīng)稅勞務(wù)但為其開具數(shù)量或者金額不實的增值稅專用發(fā)票或用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票的行為。2、為自己虛開增值稅專用發(fā)票或用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票。指合法擁有增值稅專用發(fā)票或用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票的單位和個人，明知他人沒有貨物購銷或者沒有提供或接受應(yīng)稅勞務(wù)的情況下為其開具增值稅專用發(fā)票或用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票，或者即使有貨物購銷或者提供或接受了應(yīng)稅勞務(wù)但卻為自己開具數(shù)量或者金額不實的增值稅專用發(fā)票或用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票的行為。3、讓他人為自己虛開增值稅專用發(fā)票或用于騙取出門退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票，指沒有貨物購銷或者沒有提供或接受應(yīng)稅勞務(wù)的單位或者個人要求合法擁有增值稅專用發(fā)票或用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票的單位或者個人為其開具增值稅專用友票或用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票，或者即使有貨物購銷或者提供或接受了應(yīng)稅勞務(wù)但要求他人開具數(shù)量或者金額不實的增值稅專用發(fā)票或用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票或者進行了實際經(jīng)營活動，但讓他人為自己代開增值稅專用發(fā)票或用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票的行為。4、介紹他人虛開增值稅專用發(fā)票或用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票。指在合法擁有增值稅專用發(fā)票或用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票的單位或者個人與要求虛開增值稅專用發(fā)票或用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票的單位或者個人之間溝通聯(lián)系、牽線搭橋的行為。
主體要件：本罪的主體均為一般主體、即達到刑事責任年齡且具有刑事責任能力的自然人均可構(gòu)成。另外，單位也可成為本罪主體，單位構(gòu)成本罪的，對單位實行雙罰制，對單位判處罰金、并對直接負責的主管人員和其他直接責任人員追究刑事責任。
主觀方面：本罪在主觀方面必須是故意，而且一般具有牟利目的。實踐中，為他人虛開增值稅專用發(fā)票的單位和個人一般都以收取高額的手續(xù)費為目的，為自己虛開、讓他人為自己虛開，介紹他人虛開的單位和個人一般都是以收取高額的中介費、信息費為目的。但“以營利為目的”并不是本罪主觀上的必要條件。
針對善意取得虛開的增值稅專用發(fā)票，需要滿足如下條件：
1、納稅人善意取得虛開的增值稅專用發(fā)票指購貨方與銷售方存在真實交易，且購貨方不知取得的增值稅專用發(fā)票是以非法手段獲得的。構(gòu)成善意取得虛開的增值稅專用發(fā)票，應(yīng)當滿足如下條件：
（1）購貨方與銷售方存在真實的交易；
（2）銷售方使用的是其所在?。ㄗ灾螀^(qū)、直轄市和計劃單列市）的專用發(fā)票；
（3）專用發(fā)票注明的銷售方名稱、印章、貨物數(shù)量、金額及稅額等全部內(nèi)容與實際相符；
（4）沒有證據(jù)表明購貨方知道銷售方提供的專用發(fā)票是以非法手段獲得的。
2、實踐中，稅務(wù)機關(guān)常以“貨、票、款一致”為基礎(chǔ)，綜合考慮交易和發(fā)票開具的時間、資金結(jié)算方式、貨物交付方式的多種因素，判斷取得專用發(fā)票的一方是否為善意取得虛開的增值稅專用發(fā)票。
第十一講：上海律協(xié)稅法業(yè)務(wù)研究委員會委員梁志強—— “公司上市過程中股權(quán)變更稅收歷史演變”
關(guān)于企業(yè)所得稅歷史演變：《中華人民共和國企業(yè)所得稅暫行條例》（1993年12月），當時股息收入不屬于免稅收入。《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》（2007年3月、2017年、2018年兩次修訂），針對股息、紅利，明確為免稅收入。因此企業(yè)所得稅在公司上市過程中重要性不如個人所得稅。
《中華人民共和國個人所得稅法》于1980年頒布，經(jīng)過1993年、1999年、2005年、2007年（兩次）、2011年、2018年等多次修訂。針對個人的利息、股息、紅利所得，一直是需要納稅的，稅率為百分之二十。
關(guān)于與股權(quán)相關(guān)的幾個概念，股息和紅利沒有明確的法律規(guī)定其意義。公司未分配利潤、法定公積金、任意公積金，均為公司賺取的利潤，為新的所得。資本公積為溢價投資股東投資額中，高于每股面值（1元）所形成的公司所得和其他股東間接所得。
關(guān)于國家稅務(wù)局及地方稅務(wù)局相關(guān)規(guī)定的歷史演變部分，從個人所得稅的代扣代繳方面，根據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于印發(fā)＜個人所得稅代扣代繳暫行辦法＞的通知》（1995年4月11日）第五條規(guī)定：扣繳義務(wù)人向個人支付應(yīng)納稅所得（包括現(xiàn)金、實物和有價證券）時，不論納稅人是否屬于本單位人員，均應(yīng)代扣代繳其應(yīng)納的個人所得稅稅款。前款所說支付，包括現(xiàn)金支付、匯撥支付、轉(zhuǎn)賬支付和以有價證券、實物以及其他形式的支付。2005年4月13日，國家稅務(wù)總局關(guān)于非貨幣性資產(chǎn)評估增值暫不征收個人所得稅的批復(fù)（國稅函[2005]319號）提及，考慮到個人所得稅的特點和目前個人所得稅征收管理的實際情況，對個人將非貨幣性資產(chǎn)進行評估后投資于企業(yè)，其評估增值取得的所得在投資取得企業(yè)股權(quán)時，暫不征收個人所得稅。在投資收回、轉(zhuǎn)讓或清算股權(quán)時如有所得，再按規(guī)定征收個人所得稅，其“財產(chǎn)原值”為資產(chǎn)評估前的價值。
針對資本公積，《國家稅務(wù)總局關(guān)于股份制企業(yè)轉(zhuǎn)增股本和派發(fā)紅股征免個人所得稅的通知》（1997年12月25日國稅發(fā)［1997］198號）規(guī)定：一、股份制企業(yè)用資本公積金轉(zhuǎn)增股本不屬于股息、紅利性質(zhì)的分配，對個人取得的轉(zhuǎn)增股本數(shù)額，不作為個人所得，不征收個人所得稅。二、股份制企業(yè)用盈余公積金派發(fā)紅股屬于股息、紅利性質(zhì)的分配，對個人取得的紅股數(shù)額，應(yīng)作為個人所得征稅。各地要嚴格按照《國家稅務(wù)總局關(guān)于印發(fā)〈征收個人所得稅若干問題的規(guī)定〉的通知》（國稅發(fā)〔1994〕089號）的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行，沒有執(zhí)行的要盡快糾正。派發(fā)紅股的股份制企業(yè)作為支付所得的單位應(yīng)按照稅法規(guī)定履行扣繳義務(wù)。在上海層面，2008年10月13日，上海市地方稅務(wù)局關(guān)于支持本市擬上市中小企業(yè)轉(zhuǎn)增股本具體操作辦法的通知（滬地稅個[2008]13號），支持本市有條件的中小企業(yè)上市，對列入上海證監(jiān)局擬上市輔導期中小企業(yè)名單的企業(yè)將非貨幣性資產(chǎn)經(jīng)評估增值轉(zhuǎn)增股本的，以及用未分配利潤、盈余公積、資本公積轉(zhuǎn)增為股本的，可向主管稅務(wù)機關(guān)備案后，在取得股權(quán)分紅派息時，一并繳納個人所得稅?，F(xiàn)將有關(guān)辦理事項通知如下：四、已辦理轉(zhuǎn)增股本備案登記手續(xù)的擬上市中小企業(yè)，在決定分配分紅派息的次月，應(yīng)向主管稅務(wù)機關(guān)報送《擬上市中小企業(yè)分紅派息有關(guān)情況報告表》，并附報分紅派息的分配方案。同時，在實施分紅派息時，一并代扣代繳轉(zhuǎn)增股本時應(yīng)繳納的個人所得稅。五、對一年內(nèi)不實施分紅派息的擬上市中小企業(yè)，應(yīng)在年度終了后的三個月內(nèi)，應(yīng)向主管稅務(wù)分局報送《擬上市中小企業(yè)不實施分紅派息有關(guān)情況報告表》（附表三），具體說明不實施分紅派息的原因。六、對擬上市中小企業(yè)瞞報轉(zhuǎn)增股本數(shù)量、編造虛假計算依據(jù)等行為，經(jīng)主管稅務(wù)機關(guān)稽查核實后，注銷其轉(zhuǎn)增股本備案登記資格，除按現(xiàn)行政策規(guī)定征收個人所得稅外，還應(yīng)按《中華人民共和國稅收征收管理法》的有關(guān)規(guī)定處理。從2006年中小板開板開始，公司上市過程中轉(zhuǎn)增注冊資本的個人所得稅問題，全國各省一直沒有一個統(tǒng)一確定的稅收政策，故直到2015年，國家稅務(wù)總局才出臺了一個統(tǒng)一的政策，并明確規(guī)定了哪些轉(zhuǎn)增科目需要收取個人所得稅，以及如何收取，即財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于將國家自主創(chuàng)新示范區(qū)有關(guān)稅收試點政策推廣到全國范圍實施的通知（財稅[2015]116號）規(guī)定：三、關(guān)于企業(yè)轉(zhuǎn)增股本個人所得稅政策：1、自2016年1月1日起，全國范圍內(nèi)的中小高新技術(shù)企業(yè)以未分配利潤、盈余公積、資本公積向個人股東轉(zhuǎn)增股本時，個人股東一次繳納個人所得稅確有困難的，可根據(jù)實際情況自行制定分期繳稅計劃，在不超過5個公歷年度內(nèi)（含）分期繳納，并將有關(guān)資料報主管稅務(wù)機關(guān)備案。2、個人股東獲得轉(zhuǎn)增的股本，應(yīng)按照“利息、股息、紅利所得”項目，適用20%稅率征收個人所得稅。3、股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)并取得現(xiàn)金收入的，該現(xiàn)金收入應(yīng)優(yōu)先用于繳納尚未繳清的稅款。4、在股東轉(zhuǎn)讓該部分股權(quán)之前，企業(yè)依法宣告破產(chǎn)，股東進行相關(guān)權(quán)益處置后沒有取得收益或收益小于初始投資額的，主管稅務(wù)機關(guān)對其尚未繳納的個人所得稅可不予追征。梁律師分析，事實上這部分的稅很難征收，企業(yè)上市沖刺過程中，稅（包括社保）如果完全繳納，可能導致企業(yè)無法上市。實踐中，企業(yè)上市過程中，企業(yè)一般拿到當?shù)囟悇?wù)機關(guān)備案，允許緩繳轉(zhuǎn)增過程中的個人所得稅。2015年的規(guī)定，事實上吸收了各地稅務(wù)機關(guān)的實際操作，但在企業(yè)宣告破產(chǎn)時，稅務(wù)機關(guān)有權(quán)決定是否可以追征。
（注：以上嘉賓觀點，根據(jù)錄音整理，未經(jīng)本人審閱）
供稿：上海律協(xié)稅法業(yè)務(wù)研究委員會
執(zhí)筆：陸 易 上海理勤律師事務(wù)所合伙人
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