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為規(guī)范企業(yè)國有資產交易行為，加強企業(yè)國有資產交易監(jiān)督管理，防止國有資產流失，國務院國有資產監(jiān)督管理委員會（以下簡稱“國資委”）與財政部于2016年6月聯(lián)合頒布《企業(yè)國有資產交易監(jiān)督管理辦法》（國資委、財政部令第32號，以下簡稱“32號令”），為國有資產交易進一步提供了操作依據和制度保障。其后，國資委又于2022年5月發(fā)布《關于企業(yè)國有資產交易流轉有關事項的通知》（國資發(fā)產權規(guī)〔2022〕39號，以下簡稱“39號文”），對非公開協(xié)議轉讓的適用范圍及定價依據、無償劃轉的適用范圍、特定企業(yè)國有資產交易的審批權限、掛牌交易的信息披露、無形資產監(jiān)管等內容進行了明確，對32號令及其他既往國資委條線下屬國有企業(yè)資產交易監(jiān)管文件進行了一定的補充、修訂和完善。
鑒于對國有資產交易的監(jiān)管要求往往散落在不同的法律法規(guī)、規(guī)范性文件中，對于具體項目也存在不同的背景情況和特殊要求，筆者經常在實操中接到“XX情況是否需要進場交易？”的咨詢。根據32號令，企業(yè)國有資產原則上應進場交易，僅在例外情況（國家法律法規(guī)另有規(guī)定）時可以采取非公開交易方式進行。為此，特擬本文，結合32號令和39號文就國有資產交易的相關規(guī)范和要求進行梳理和介紹，以供參考。
一、國有資產交易的范疇
根據32號令第三條，國有資產交易行為包括企業(yè)產權轉讓、企業(yè)增資和企業(yè)資產轉讓三大類，具體而言：
其中，國有及國有控股、國有實際控制企業(yè)的定義如下：
根據32號令第二條，“企業(yè)國有資產交易應當遵守國家法律法規(guī)和政策規(guī)定，有利于國有經濟布局和結構調整優(yōu)化，充分發(fā)揮市場配置資源作用，遵循等價有償和公開公平公正的原則，在依法設立的產權交易機構中公開進行，國家法律法規(guī)另有規(guī)定的從其規(guī)定。”據此，原則上，只要屬于本文上述“國有資產交易”范疇的行為均應在產權交易機構公開進行。
二、國有資產交易可以采取非公開協(xié)議方式的情形
根據32號令和39號文，符合特定條件的企業(yè)國有資產交易可以采取非公開協(xié)議方式進行，具體而言：
（一）企業(yè)產權轉讓
企業(yè)產權轉讓 |
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不同國家出資企業(yè)系統(tǒng) |
情形一（須同時滿足）：
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情形二（須同時滿足）：
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審批權限： 情形一和情形二均由轉讓方所屬國家出資企業(yè)報同級國資監(jiān)管機構批準 |
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同一國家出資企業(yè)系統(tǒng) |
情形（須同時滿足）：
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審批權限：該國家出資企業(yè)審議決策 |
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（二）企業(yè)增資
企業(yè)增資 |
情形一（須同時滿足）：
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情形二（須同時滿足）：
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審批權限： 情形一和情形二均由增資企業(yè)所屬國家出資企業(yè)報同級國資監(jiān)管機構批準 |
（三）企業(yè)資產轉讓
企業(yè)資產轉讓 |
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情形（須同時滿足）：
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審批權限： 由轉讓方逐級報國家出資企業(yè)審核批準 |
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三、特殊類別的國有資產交易行為的適用規(guī)定
（一）金融、文化類國家出資企業(yè)
根據32號令第六十三條，金融、文化類國家出資企業(yè)的國有資產交易行為，國家另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。
《金融企業(yè)國有資產轉讓管理辦法》具體規(guī)定了“金融企業(yè)國有資產轉讓以通過產權交易機構、證券交易系統(tǒng)交易為主要方式”，以及“可以采取直接協(xié)議方式轉讓金融企業(yè)國有資產”的情形。
《中央文化企業(yè)國有資產監(jiān)督管理暫行辦法》以及《關于進一步規(guī)范中央文化企業(yè)國有資產交易管理的通知》則具體規(guī)定了中央文化企業(yè)必須進場交易的情形以及可以采取非公開協(xié)議方式的情形。
（二）上市公司國有股份轉讓
根據32號令第六十三條，上市公司的國有股權轉讓行為，國家另有規(guī)定的，依照其規(guī)定?！渡鲜泄緡泄蓹啾O(jiān)督管理辦法》具體規(guī)定了上市公司的國有股份通過證券交易系統(tǒng)進行轉讓的一般情形，以及非公開協(xié)議轉讓的特殊情形。
（三）國有資本投資、運營公司
根據32號令第六十四條，國有資本投資、運營公司對各級子企業(yè)資產交易的監(jiān)督管理，相應有各級人民政府或國資監(jiān)管機構另行授權。
四、企業(yè)國有產權交易中無需進場交易的情形
根據39號文第五條，國有控股、實際控制企業(yè)內部實施重組整合，經國家出資企業(yè)批準，該國有控股、實際控制企業(yè)與其直接、間接全資擁有的子企業(yè)之間，或其直接、間接全資擁有的子企業(yè)之間，可比照國有產權無償劃轉管理相關規(guī)定劃轉所持企業(yè)產權。具體則可參照《企業(yè)國有產權無償劃轉管理暫行辦法》。
五、企業(yè)國有產權交易中常見的進場交易問題Q&A
隨著32號令和39號文的落地實施，實務操作中對于二者相關條款的理解與適用問題日益增多，筆者結合國資委官網刊登的“問答選登”，就實操中較為常見的進場交易問題進行梳理如下：
Q1：國有企業(yè)處置其持有的有限合伙企業(yè)中的份額，是否必須進場交易？
A1：不一定，視企業(yè)內部管理制度而定。
32號令規(guī)范的對象是公司制企業(yè)的情形。國有企業(yè)處置其持有的有限合伙企業(yè)中的份額，不在32號令規(guī)范范圍，建議按照企業(yè)內部管理制度履行決策批準和資產評估及備案等工作。
Q2：中央企業(yè)轉讓境外子公司股權，是否必須進場交易？
A2：不一定。
中央企業(yè)轉讓所持境外企業(yè)股權應按照《中央企業(yè)境外國有產權管理暫行辦法》（國資委令第27號）、《關于進一步加強中央企業(yè)境外國有產權管理有關事項的通知》（國資法產權規(guī)〔2020〕70號）等有關規(guī)定執(zhí)行。
根據《中央企業(yè)境外國有產權管理暫行辦法》第十二條，中央企業(yè)及其各級子企業(yè)轉讓境外國有產權，要多方比選意向受讓方。具備條件的，應當公開征集意向受讓方并競價轉讓，或者進入中央企業(yè)國有產權轉讓交易試點機構掛牌交易。
Q3：國有股權作價出資給非國資企業(yè)，是否必須進場交易？
A3：不一定。
國有企業(yè)以所持企業(yè)股權作價出資，應當履行企業(yè)對外投資論證決策工作程序，并按照《企業(yè)國有資產評估管理暫行辦法》（國資委令第12號）有關規(guī)定進行資產評估。
Q4：央企廠辦大集體產權及資產轉讓，是否必須進場交易？
A4：央企集團作為主辦單位的集體所有制企業(yè)經產權確認認定為國有資產的，其資產或產權轉讓時應按照32號令的規(guī)定，通過產權交易機構進行。
Q5：國有控股企業(yè)處分融資租賃物，是否必須進場交易？
A5：不一定。
融資租賃行為不在32號令的規(guī)范范圍內。
Q6：房地產開發(fā)類國有企業(yè)轉讓房產，是否必須進場交易？
A6：不一定。
若相關資產列入企業(yè)固定資產項下，應依據32號令中有關企業(yè)資產轉讓相關規(guī)定執(zhí)行。
六、結語
當下，合規(guī)問題是國有企業(yè)關注的重心，大家愈發(fā)重視企業(yè)的合規(guī)管理，而企業(yè)國有資產的各項交易行為，包括產權轉讓、增資、資產轉讓等，往往也是判定企業(yè)合規(guī)管理是否到位的關鍵。也正因為企業(yè)國有資產交易面臨較多的約束與監(jiān)管，實操中稍有不慎就容易出現(xiàn)不規(guī)范之處，這就需要借助內外部專業(yè)人士細致厘清各項環(huán)節(jié)、流程，嚴格按照法律法規(guī)及內部規(guī)章制度行事，從而順利降低甚至避免不應有的法律風險，實現(xiàn)國有資產的保值增值。
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