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資本張力、技術(shù)價值、人才資源是公司發(fā)展的三駕馬車，協(xié)調(diào)、平衡、互相支持，可以形成發(fā)展合力。企業(yè)為了吸引和留住高精尖人才，多數(shù)會選擇與職業(yè)經(jīng)理人簽訂股權(quán)激勵協(xié)議。公司在發(fā)展過程中被并購激勵對象如何行權(quán)？本文重點探討行權(quán)路徑。
一、股權(quán)激勵違約案例
職業(yè)經(jīng)理人A某長期擔任上海B公司總裁職位。2017年，上海某公司控股股東深圳C公司與以A某為代表的管理層簽訂《股權(quán)激勵協(xié)議》，約定達到一定條件后，深圳C公司愿意對以A某為代表的管理層進行股權(quán)激勵。2018年2月，《股權(quán)激勵協(xié)議》約定的條件達成，但深圳C公司并未按照約定對以A某為代表的管理層進行股權(quán)激勵，雖然A某等多次向深圳C公司主張，但深圳C公司未置可否。2019年2月，深圳C公司與第三人簽訂《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，將其在上海B公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人。第三人不予認可以A某為代表的管理層與深圳C公司簽訂的《股權(quán)激勵協(xié)議》。股權(quán)并購后，以A某為代表的管理層的權(quán)利如何保護？
二、股權(quán)激勵制度
（一）股權(quán)激勵制度概念
股權(quán)激勵是指上市公司以本公司股票為標的，對其董事、監(jiān)事、高級管理人員及其他員工進行的長期性激勵。上市公司以限制性股票、股票期權(quán)及法律行政法規(guī)允許的其他方式實施股權(quán)激勵計劃的，使用本辦法的規(guī)定。[1]由于非上市企業(yè)的發(fā)展以及股權(quán)激勵制度范圍的擴展，股權(quán)激勵不在僅僅是上市公司所運用的激勵制度，非上市公司也在廣泛使用股權(quán)激勵制度，以助力企業(yè)發(fā)展。企業(yè)激勵標的主要包括股票期權(quán)、限制性股權(quán)、虛擬股權(quán)、股票增值權(quán)、賬面增值權(quán)、員工持股計劃、業(yè)績股票、干股等多種類型。上市公司和非上市公司根據(jù)企業(yè)自身的發(fā)展戰(zhàn)略和發(fā)展目標自主選擇股權(quán)激勵模式。
（二）股權(quán)激勵對象
股權(quán)激勵的對象可以分為以下幾類：1.高級管理人員，如法定代表人、董事、監(jiān)事、總經(jīng)理、財務(wù)總監(jiān)等；2.核心技術(shù)人員，如產(chǎn)品、技術(shù)等研發(fā)人員；3.核心業(yè)務(wù)人員，如銷售部總監(jiān)；4.對企業(yè)未來發(fā)展有影響力的員工。
（三）股權(quán)激勵價值
股權(quán)激勵對企業(yè)、激勵對象以及社會發(fā)展有著重要的作用，主要有以下幾個方面：
1.很大程度上激發(fā)激勵對象的工作積極性，使其能夠更好地將時間和精力投入工作崗位，從而釋放其人力資本的潛在價值，最大限度的降低企業(yè)監(jiān)督成本。
2.通過股權(quán)激勵將激勵對象的利益凝聚在公司，形成利益共同體，有利于企業(yè)長期持續(xù)穩(wěn)定的發(fā)展。
3.作為激勵對象的福利，在促進個人和企業(yè)雙重發(fā)展的同時，有利于吸引外部優(yōu)秀人才和核心人才。
4.有利于企業(yè)創(chuàng)造更多的財富，實現(xiàn)更大的社會價值，為企業(yè)上市奠定基石。
（四）股權(quán)激勵形式
股權(quán)激勵制度發(fā)展初期，是以公司股權(quán)作為激勵的主要形式。隨著公司發(fā)展和法律進步，股權(quán)激勵制度得以發(fā)展，現(xiàn)有股權(quán)激勵形式多樣化，主要表現(xiàn)為股票期權(quán)、限制性股票、虛擬股票、績效股份計劃、加速績效限制性股權(quán)激勵計劃、股票增值權(quán)、績效單位計劃、員工股票購買計劃、員工股票所有權(quán)計劃。
企業(yè)會根據(jù)自身經(jīng)營戰(zhàn)略和財務(wù)情況選擇適用某種或幾種股權(quán)激勵方式。
三、激勵對象的權(quán)利保護
企業(yè)股權(quán)激勵制度關(guān)系企業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略，股權(quán)激勵政策能否順利實施，激勵對象能否實現(xiàn)被激勵的相關(guān)利益，存在著一定的行權(quán)風險。
當企業(yè)股權(quán)被收購或者被轉(zhuǎn)讓時，將嚴重影響激勵對象對激勵股權(quán)的行權(quán)。如果企業(yè)在被收購或者轉(zhuǎn)讓股權(quán)時，并未就企業(yè)設(shè)立的股權(quán)激勵制度與受讓股東進行披露，或者原股東故意違約，則激勵對象的激勵股權(quán)很有可能落空。在此情況下，股權(quán)激勵對象應(yīng)關(guān)注以下問題。
（一）股權(quán)并購過程中應(yīng)及時行權(quán)
1.并購盡調(diào)期間應(yīng)及時披露信息。鑒于公司并購過程中原股東基于希望促成交易，并購盡調(diào)期間可能會有意回避股權(quán)激勵問題；或向受讓股東承諾所有股權(quán)激勵方案均由原股東解決，與受讓股東無涉；或者向激勵對象承諾并購完成后，由原股東對激勵對象進行補償。激勵對象基于過去對目標公司的付出，希望并購順利完成，或者是希望并購完成后能夠繼續(xù)在企業(yè)任職等考量，一般不會主動向受讓股東及時披露所參與的股權(quán)激勵方案，陳述自己的真實訴求。原股東或者激勵對象的上述種種行為導致原股東與受讓股東在設(shè)計并購交易方案時沒有充分考慮激勵對象的權(quán)益，進而導致激勵對象權(quán)利得不到實現(xiàn)。綜上所述，激勵對象作為目標公司管理團隊或技術(shù)核心，建議在受讓股東盡調(diào)訪談等環(huán)節(jié)陳述權(quán)利要求，披露股權(quán)激勵方案的相關(guān)資料和信息，讓受讓股東對目標公司股權(quán)架構(gòu)有深入了解，對激勵對象訴求有足夠認知，盡量在交易方案中體現(xiàn)激勵對象權(quán)利保護內(nèi)容。
2.并購磋商過程應(yīng)展現(xiàn)激勵對象價值。磋商談判雖然是在目標公司原股東與受讓股東層面開展，但作為管理團隊或技術(shù)核心的激勵對象，有條件和時機與受讓股東進行交流，受讓股東通常也有較強的意愿與目標公司管理團隊溝通公司發(fā)展、成長，業(yè)績、市場，技術(shù)、管理等內(nèi)容。此時激勵對象應(yīng)充分展示股權(quán)激勵方案的價值，以及自身在目標公司未來發(fā)展中的作用，以取得受讓股東對于目標公司股權(quán)激勵制度的認同和肯定，從而自愿保護激勵對象的權(quán)益。
3.交易文件應(yīng)體現(xiàn)股權(quán)激勵權(quán)益。激勵對象在股權(quán)激勵方案中的權(quán)益最好保障就是受讓股東認同并自愿繼續(xù)履行目標公司股權(quán)激勵方案。也即股權(quán)激勵對象應(yīng)爭取在并購交易文件中明確目標公司股權(quán)激勵方案的實施及履行。若未能實現(xiàn)該目標，也應(yīng)爭取在交易文件中體現(xiàn)如何解決股權(quán)激勵權(quán)益方案。
（二）并購完成后應(yīng)及時救濟
若并購交易時未能實現(xiàn)股權(quán)激勵對象的權(quán)益保護，激勵對象則應(yīng)及時維權(quán)。激勵對象既可以向原股東和受讓股東提出談判，也可以向司法機關(guān)進行訴訟或仲裁。在司法救濟過程中，需要關(guān)注以下法律問題。
1.案由選擇
根據(jù)現(xiàn)有的股權(quán)激勵糾紛，有些法院根據(jù)股權(quán)激勵的背景、目的判斷屬于勞動糾紛的范疇，有些法院根據(jù)企業(yè)與激勵對象簽訂的股權(quán)激勵協(xié)議判斷屬于合同糾紛，甚至同一個法院對于股權(quán)激勵糾紛的認定可能存在勞動糾紛和合同糾紛兩種情形。
勞動爭議是指用人單位與勞動者發(fā)生的勞動關(guān)系合同糾紛、社會保險（勞動保險）糾紛、福利待遇糾紛等。[2]福利待遇糾紛是指用工單位與勞動者因為福利待遇問題而發(fā)生的糾紛?，F(xiàn)在的福利待遇糾紛一般是指企業(yè)為了保留和激勵員工，采用的非現(xiàn)金形式的報酬，包括保險、實物、股票期權(quán)、培訓、帶薪假等。[3]有觀點認為，股權(quán)激勵收益不屬于勞動報酬的范圍，原因是股權(quán)激勵的收益不具備勞動關(guān)系的按勞分配特點，而是按照出資（資本）分配。[4]股權(quán)激勵的前提是激勵對象的工作績效，即對企業(yè)的貢獻力，從廣義上是按勞分配的延伸，屬于激勵對象的福利待遇。
筆者認為，因股權(quán)激勵產(chǎn)生的糾紛，首先是基于企業(yè)與激勵對象簽訂股權(quán)激勵協(xié)議而產(chǎn)生的，對于股權(quán)激勵的時間、方式、途徑等在雙方自愿協(xié)商的基礎(chǔ)上有明確的約定，應(yīng)當屬于合同糾紛。從廣義上，股權(quán)激勵屬于企業(yè)對于員工的福利待遇，一定程度上應(yīng)當也可以屬于勞動爭議中的福利待遇糾紛。股權(quán)激勵產(chǎn)生的糾紛可能存在雙重性質(zhì)，即合同糾紛或勞動爭議。在認定某一個股權(quán)激勵糾紛到底是合同糾紛或者福利待遇糾紛，實踐中要結(jié)合個案中股權(quán)激勵的簽署背景、目的等綜合認定。
前述有關(guān)股權(quán)激勵糾紛的案例，主要涉及并購過程中激勵對象的權(quán)利保護，法院認定本案為其他合同糾紛。
2.訴訟主體
在股權(quán)激勵方案中，激勵對象可能是單一對象，也可能是多個對象，實踐中多個對象較為常見。如果股權(quán)激勵方案中是單個激勵對象，單個主體作為原告；如果股權(quán)激勵方案中存在多個（指兩人以上）激勵對象，共同享有一定比例激勵股權(quán)，那么在訴訟時是否以多個激勵對象作為共同原告進行訴訟，還是每個激勵對象作為原告單獨訴訟？我們認為這屬于必要共同訴訟，是不可分之訴，應(yīng)該進行共同訴訟。根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》的解釋第七十五條[5]規(guī)定，如激勵對象眾多，一般為十人以上，可以推選兩至五名代表進行訴訟。
在多個激勵對象中，也可以有其他選項。經(jīng)協(xié)商一致由其他激勵對象將權(quán)利義務(wù)全部轉(zhuǎn)讓給其中一位激勵對象，由承受權(quán)利義務(wù)的激勵對象作為原告提起訴訟。
3.特殊激勵對象主體
股權(quán)激勵方案中還存在一些特殊情形。股權(quán)激勵協(xié)議的激勵對象是一個沒有法律主體地位的組織，例如：某某公司管理層、某某公司高級管理團隊、某公司科研團隊等。以上類似組織并不是法律上的適格主體，如何確立激勵對象的具體范圍成為訴訟的核心及重點。此時建議尋找相關(guān)的證據(jù)材料，例如在簽訂股權(quán)激勵協(xié)議時，就激勵范圍確定的相關(guān)文件，或者相關(guān)股東會決議、董事會決議證明材料等，進而確定激勵對象的具體范圍。
4.訴訟第三人
激勵對象在訴訟救濟中，法院為更好地調(diào)查股權(quán)激勵的事實，一般會追加目標公司為第三人。目標公司作為股權(quán)激勵方案實施者，更清楚股權(quán)激勵對象在股權(quán)激勵方案中的權(quán)益。目標公司可以配合法官查明股權(quán)激勵方案中的事實，有利于推進案件進展，解決股權(quán)激勵糾紛。
5.訴訟請求
并購完成的標志是受讓股東變更登記為目標公司股東。激勵對象根據(jù)股權(quán)激勵協(xié)議約定，要求行權(quán)的基礎(chǔ)客觀上已不存在，此時只能根據(jù)股權(quán)激勵協(xié)議的約定，主張目標公司或者原股東（一般指股權(quán)激勵協(xié)議的簽署方）的違約責任。
支付違約金或賠償損失能否并用？需要結(jié)合合同具體約定違約事實和條款進行研判，各地法院有不同判例，并非一概排斥并用。根據(jù)法律一般適用原則，結(jié)合我國目前司法判例，支付違約金適用“補償性為主，賠償性為輔”原則。賠償性違約金在法律明確規(guī)定的特殊情況下適用，例如《消費者權(quán)益保護法》第五十五條[6]，《最高人民法院關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第八條[7]。在股權(quán)激勵糾紛案件中，激勵對象可以根據(jù)合同具體約定選擇主張支付違約金或者賠償損失。激勵對象若訴請支付違約金，如違約金低于實際損失時，可以根據(jù)《合同法》第一百一十四條第二款[8]的規(guī)定，請求人民法院或仲裁機構(gòu)增加違約金，激勵對象申請增加違約金后，就不能再主張賠償損失。激勵對象若訴請賠償損失，法院審理案件時需要查明損失的事實依據(jù)。根據(jù)普遍原則，損失是指在行權(quán)時至訴訟時激勵股權(quán)價值、股權(quán)增值部分價值之和。司法實踐中可以參照原股東最初獲得股權(quán)的價格和受讓方獲得股權(quán)價格差額，確定激勵對象的實際損失。
四、股權(quán)激勵應(yīng)平衡各方利益
股權(quán)激勵制度的根本目的是為了激發(fā)激勵對象的工作積極性，從而為企業(yè)創(chuàng)造更多的財富，實現(xiàn)激勵對象自身能力的提高和企業(yè)更好更快可持續(xù)的發(fā)展。只有更好地保護激勵對象的權(quán)益，才能夠保證股權(quán)激勵協(xié)議的落地實施，以達到股權(quán)激勵方案的設(shè)立目的。
股權(quán)激勵一定要符合企業(yè)的發(fā)展方向和發(fā)展戰(zhàn)略，企業(yè)根據(jù)自身條件和激勵對象的利益制定適合自身、切實可行的股權(quán)激勵方案，保障激勵對象在該制度中的合法權(quán)益，另一方面激勵對象也應(yīng)有保護自身權(quán)益的意識和能力。
筆者代理的文中案件，法院經(jīng)過多次庭審后，主持各方進行了調(diào)解，原股東對以A某為代表的管理層予以賠償，激勵對象權(quán)益得到有效保護。
【注釋】
[1] 《上市公司股權(quán)激勵實施辦法》第2條，2016年8月13日實施。
[2]《最高人民法院民事案件案由適用要點與請求權(quán)規(guī)范指引》（上冊），人民出版社，2019年3月第一版，第509頁。
[3] 《最高人民法院民事案件案由適用要點與請求權(quán)規(guī)范指引》（上冊），人民出版社，2019年3月第一版，第530頁。
[4] 薛孝東：《股權(quán)激勵的法律適用與實施》，法治與社會，經(jīng)濟與法，2020年2月（下）。
[5] 最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》的解釋第75條：民事訴訟法第五十三條、第五十四條和第一百九十九條規(guī)定的人數(shù)眾多，一般指十人以上。
[6] 《中華人民共和國消費者權(quán)益保護法》第55條：經(jīng)營者提供商品或者服務(wù)有欺詐行為的，應(yīng)當按照消費者的要求增加賠償其受到的損失，增加賠償?shù)慕痤~為消費者購買商品的價款或者接受服務(wù)的費用的三倍；增加賠償?shù)慕痤~不足五百元的，為五百元。法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。
[7] 《最高人民法院關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第8條 ：具有下列情形之一，導致商品房買賣合同目的不能實現(xiàn)的，無法取得房屋的買受人可以請求解除合同、返還已付購房款及利息、賠償損失，并可以請求出賣人承擔不超過已付購房款一倍的賠償責任：（一）商品房買賣合同訂立后，出賣人未告知買受人又將該房屋抵押給第三人；（二）商品房買賣合同訂立后，出賣人又將該房屋出賣給第三人。
[8] 《合同法》第114條第2款：約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以增加;約定的違約金過分高于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以適當減少。
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